Внастоящей статье рассмотрены актуальные проблемы формирования уставного капитала посредством интеллектуальных, исключительных прав иностранным инвестором на территории Российской Федерации. Посредством сравнения российского законодательства с китайским, анализа изменения законодательства в России автором выделены вопросы, которые не раскрывает нынешнее законодательство в части внесения вклада иностранным участником интеллектуальными правами, предложены варианты изменения законодательства, которые обеспечат защиту прав кредиторов при ликвидации общества, у которого уставной капитал сформирован неденежными средствами.
Ключевые слова: интеллектуальная собственность, уставной капитал, иностранный инвестор, Российская Федерация, денежная оценка интеллектуальных прав, иностранный капитал, независимый оценщик, юридическое лицо, инвестиция.
В настоящее время на территории Российской Федерации иностранный инвестор может вложить иностранный капитал в объект предпринимательской деятельности посредством денег, ценных бумаг, иного имущества, имущественных прав, прав на результаты интеллектуальной деятельности, которая имеет денежную оценку, а также услуг и информации. Такие инвестиции могут быть вложены только в коммерческие предприятия.
Когда иностранный инвестор вкладывает свои инвестиции, приобретая не менее 10 % доли в уставном (складочном) капитале коммерческой организации, то такое юридическое лицо становится иностранным. Деятельность такого юридического лица регулируется специальными нормативно-правовыми актами, в частности, распространяются положения Федерального закона от 09.07.1999 № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ», Федерального закона от 25.02.1999 N 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» и другие законы, затрагивающие правовое регулирование иностранных инвестиций.
Но возникает вопрос, какими нормативно-правовыми актами регулируется формирование уставного капитала иностранным инвестором, можно ли на территории России внести, оплатить долю интеллектуальной собственностью, как регулируется данный вопрос в других странах.
Вышеперечисленные вопросы весьма актуальны и на сегодняшний день подвержены полемике специалистов корпоративного права, так как с одной стороны участвует иностранный субъект, у которого свое понимание оценки интеллектуальной собственности, где, возможно, интеллектуальные права в стране инвестора ценятся намного выше, нежели в России, где такое вложение более необходимо и защищено законодательством, а с другой стороны участвует российский субъект, у которого не пользуется популярностью формирование уставного капитала посредством интеллектуальных прав, так как в основном на практике российские участники вносят вклад посредством либо денег, либо имущества.
И этому есть свое объяснение:
во-первых, целью формирования уставного капитала является обеспечение интересов кредиторов, а при оплате доли интеллектуальными правами это становится затруднительным,
во-вторых, до 2015г. на территории России было запрещено вносить вклад объектами интеллектуальной собственности. Законодательство по этому вопросу изменилось совсем недавно, поэтому люди еще не до конца доверяют нововведениям и менее часто используют на практике.
в-третьих, в соответствии с законодательством РФ необходима оценка интеллектуальной собственности, а оценщик и учредители могут ошибиться в правильности оценки,
также стоит отметить, что в других государствах более развито интеллектуальное право нежели в России, ценится более высоко и инвестор скорее всего будет неудовлетворен фактической оценкой его интеллектуальных прав, так как оценщиком будет выступать российское лицо.
В любом случае в настоящее время согласно п. 1 ст. 66.1 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ) вкладом участника хозяйственного товарищества или общества в его имущество могут быть денежные средства, вещи, доли (акции) в уставных (складочных) капиталах других хозяйственных товариществ и обществ, государственные и муниципальные облигации. Таким вкладом также могут быть подлежащие денежной оценке исключительные, иные интеллектуальные права и права по лицензионным договорам, если иное не установлено законом [2, п. 1 ст. 66.1]. Устав общества может содержать свои требования-ограничения к вкладам участников.
Важно отметить, что ранее в соответствии с п. 17 Постановления Пленумов ВС и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. № 6 / 8 вкладом в имущество общества не мог быть объект интеллектуальной собственности или ноу-хау, но с 2015г. данное положение не применяется. Так как вопрос о реализации исключительных, интеллектуальных прав при банкротстве, ликвидации общества остается открытым, то с отменой данного положения не согласны многие специалисты. Невозможно на интеллектуальные права наложить арест или истребовать их у должника, что приводит к выводу о необходимости внесения вклада либо денежными средствами, либо имущественными правами, которые оценены при регистрации оплаты доли.
Если обратиться к законодательству Китая, как наиболее перспективной стране для России в плане инвестиционного сотрудничества с российскими предприятиями, то у них установлены жесткие требования к процедуре уплаты и размеру уставного капитала, в частности при создании предприятия с иностранными инвестициями.
В соответствии со ст. 28 Положения КНР “О применении закона о предприятиях иностранного капитала” от 28.10.1990г. неденежную часть уставного капитала могут составлять исключительные права, но их стоимость не может превышать 20 % уставного капитала.
Таким образом, можно выделить следующее: во-первых, существует ограничение в 20 %, что по моему мнению, является хорошей гарантией защиты прав кредиторов, во-вторых, у них специально урегулирован порядок внесения уставного капитала для организаций, в которых участвует иностранный инвестор. В российском законодательстве такое ограничение отсутствует и инвестора по общим правилам могут стать участником предприятия, внося не денежные средства, для определения стоимости которых привлекается независимый оценщик.
Но существуют положительные стороны в российском законе об обществах с ограниченной ответственностью:
- Предусмотрена солидарная ответственность учредителей общества и оценщика, которую они несут при недостаточности имущества общества в случае завышения стоимости при его оценке.
- Оценка учредителями неденежного вклада не может быть выше оценки независимого оценщика.
Учитывая вышеизложенное, на сегодняшний день существует ряд актуальных проблем:
− учредитель не несет утрату интеллектуального права при внесении вклада интеллектуальной собственностью как если бы он вносил свой вклад в уставной капитал общества материальными объектами;
− согласно п. 3.1. ст. 1234 ГК РФ не допускается безвозмездное отчуждение исключительного права в отношениях между коммерческими организациями. Но при передаче исключительного права в уставной капитал договор об учреждении является безвозмездным, в то время как фактически такие корпоративные отношения являются возмездными.
− помимо фиксированной минимальной суммы в 10 000 рублей уставного капитала, которая должна быть в обязательном порядке должна быть оплачена денежными средствами, считаю, что должно быть ограничение на внесение доли посредством интеллектуальных прав (на примере КНР);
− интеллектуальная собственность должна подвергаться оценке не только при внесении доли в уставной капитал, но и каждые 3 года, так как все сферы жизни общества постоянно развиваются и возможно пропадет актуальность и значимость оцененных интеллектуальных прав;
− в российском законодательстве нет специальных норм, которые регламентируют создание коммерческих организаций с иностранными инвестициями, иностранный учредитель имеет право зарегистрировать общество в общем порядке.
Литература:
- Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) // «Российская газета». № 237. 25.12.1993
- Гражданский кодекс Российской Федерации
- Федеральный закон от 09.07.1999 N 160-ФЗ “Об иностранных инвестициях в Российской Федерации”
- Федеральный закон от 25.02.1999 N 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений»
5. Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 01.07.1996 (ред. от 25.12.2018) «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»
- Мельничук М. В., Демченко М. В., Ручкина Г. Ф. Правовое регулирование иностранных инвестиций в экономике России: опыт Китая. — М.: ИНФРА-М, 2019. — 138 с.
- Шиткина И. С. Корпоративное право: учебный курс. — 3-е изд.. — М.: КНОРУС, 2015. — 1080 с.
