В статье рассматриваются проблемы правового регулирования отчуждения доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (далее — доли участия в ООО) посредством опциона. Представлен анализ действующего законодательства и судебной практики в данной сфере корпоративных отношений, указаны особенности, возникающие при использовании института опциона в сделках с долями участия в обществах с ограниченной ответственностью (ООО). Затронут нотариальный аспект процедуры отчуждения долей участия в ООО по сделке, совершенной во исполнение опциона на заключение договора.
Ключевые слова: уставной капитал общества, доля, часть доли, отчуждение доли, переход доли, опцион, безотзывная оферта, нотариальное удостоверение, нотариальное действие.
Четыре года назад вступили в силу поправки в Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ) [1], предусматривающие законодательное регулирование опционных соглашений (опционов), которые в свою очередь стали элементом отношений, связанных с совершением сделок с долями, составляющими уставный капитал обществ с ограниченной ответственностью.
Так в соответствии с Федеральным законом РФ от 08.03.2015 N 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации» [2] в текст Гражданского кодекса включены новые законоположения о таких специальных договорных конструкциях как: соглашение о предоставлении опциона на заключение договора (опцион на заключение договора) — ст. 429.2 ГК РФ и опционный договор — ст. 429.3 ГК РФ.
По общему правилу опцио́н (лат. optio — выбор, желание, усмотрение) — это договор, по которому покупатель опциона (потенциальный покупатель или потенциальный продавец базового актива — товара, ценной бумаги) за опционную премию получает право, но не обязательство, совершить покупку или продажу данного актива по заранее оговорённой цене в определённый договором момент в будущем или на протяжении определённого отрезка времени. При этом продавец опциона несёт обязательство соответственно продать актив или купить его у покупателя опциона в соответствии с его условиями. При этом базовым активом вполне может быть доля или часть доли участия в ООО.
Федеральным законом РФ от 29.12.2015 N 391-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» [3] соответствующие изменения внесены в пункт 11 статьи 21 Федерального закона РФ от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» [4] (далее — Закон об ООО).
Таким образом, законодатель сделал возможным заключение опционных сделок в отношении долей участия посредством заключения, среди прочего, нотариально удостоверенных соглашений о предоставлении опциона на заключение договора, а также безотзывных оферт и последующих акцептов.
Одновременно с этим была установлена обязанность нотариусов уведомлять об акцепте оферт лиц, сделавших соответствующие оферты. В случае, когда безотзывные оферты содержат положения об отменительных и (или) отлагательных условиях, для целей акцепта нотариусу должны быть предоставлены доказательства, подтверждающие ненаступление или наступление соответствующего условия [3, абзац 6 п. 11 ст. 21].
Так в соответствии с п. 1 ст. 21 Закона об ООО переход долей участия в ООО к одному или нескольким участникам данного общества либо к третьим лицам может осуществляться на основании сделки, в том числе на основании опционной сделки. При этом у сторон сделки существует право выбора юридической структуры опциона: либо заключить сделку посредством опциона на заключение договора (ст. 429.2 ГК РФ) либо опционного договора (ст. 429.3 ГК РФ).
Представляется, что опционная модель по статье 429.2 ГК РФ в качестве сделки купли-продажи доли или части доли участия в ООО является наиболее удобной для сторон опциона. Данный вывод основан на том, что при заключении опциона в отношении долей участия в уставном капитале общества с использованием модели по ст. 429.2 ГК РФ акцепт удостоверяется нотариусом без участия стороны-оферента. То есть по статье 429.2 ГК РФ опцион «запускается» неким безусловным событием (например, привязка к дате наступления события) и обязанную сторону сделки не нужно приглашать к нотариусу, тогда как в случае использования опционной модели по ст. 429.3 ГК РФ присутствие этой стороны при нотариальном удостоверении (оформлении) передачи долей по сделке (соглашения по передаче долей) является обязательным. Впрочем, это не касается случаев со сложными опционными условиями.
За прошедшее с момента вступления в силу вышеуказанных изменений в Закон об ООО время правоприменительная практика показала, что используя опционные соглашения в отношениях, связанных с переходом долей участия в ООО от одного участника к другим участникам общества и (или) третьим лицам стороны таких опционных сделок не всегда помнят о том, что правило о нотариальной форме удостоверения опционной сделки является специальной нормой по отношению к общему правилу, установленному п. 1 ст. 434 ГК РФ, а так же о необходимости подписания договора купли-продажи доли, где стороны пришли к согласованию всех существенных условий сделки и предусмотрели условия или наступление в будущем обстоятельств, обуславливающих возможность совершения сторонами сделки купли-продажи доли, что нашло своё отражение в судебной практике.
Так, в одном из гражданских дел, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд, посчитав договор купли-продажи доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью проектно-строительная компания «Высота» между Репным И. А. и обществом заключенным, и опровергая доводы апеллянта о незаключенности этого договора указал, что: «Закон об обществах в действующей редакции допускает совершение такой сделки направленной на отчуждение доли во исполнение опциона на заключение договора (путем обмена нотариально удостоверенными офертой и акцептом; абзацы четвертый — шестой пункта 11 статьи 21 Закона об обществах)». [5, с. 3].
В другом деле Двадцать первый арбитражный апелляционный суд, отказывая истцу в требовании о передачи ему доли участия в ООО «Агрофирма «Мойнаки» и отклоняя доводы апеллянта, о том, что судом необоснованно не применены положения ч. 2 ст. 432 ГК РФ, ч. 1 ст. 435 ГК РФ, как основанные на неправильном толковании правовых норм, указал: «Действия, предусмотренные п. 11 ст. 21 Закона N 14-ФЗ, сторонами — участниками, намеривавшие продать свои доли, и участником, имеющий намерения приобрести доли в порядке преимущественной покупки, не произведены.
Абзац 3 пункта 11 статьи 21 Закона N 14-ФЗ применяется, когда возможность реализации сделки купли-продажи доли поставлена в зависимость от наступления определенных обстоятельств. В случаях, когда у сторон сделки не имелось препятствий для исполнения сделки и ее нотариального удостоверения, названные положения применяться не могут. Поскольку в данном случае правоотношения сторон не регулируются абзацем 3 пункта 11 статьи 21 Закона N 14-ФЗ, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу об отказе в удовлетворении требований.
Между истцом и ответчиками не был подписан договор купли-продажи доли, стороны не пришли к согласованию всех условий сделки, стороны не предусмотрели каких-либо условий или наступления в будущем обстоятельств, обуславливающих возможность совершения сторонами сделки купли-продажи доли.
Истцом не доказаны обстоятельства, являющиеся в силу абзаца 3 пункта 11 статьи 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» основанием требовать передачи спорных долей, поскольку сделка по отчуждению истцу 93 % доли в уставном капитале общества сторонами не была согласована». [6, с. 6, 7].
Кроме того, в данном деле суд не усмотрел из материалов дела и пояснений представителей сторон направленность воли сторон на совершение сделки на согласованных условиях [6, с. 7].
Действительно, в соответствии с положениями статьи 21 Закона об ООО переход долей участия в ООО к одному или нескольким участникам данного общества либо к третьим лицам осуществляется на основании сделки. Отчуждение долей участия в обществе третьим лицам возможно при соблюдении требований, предусмотренных Законом об ООО, если это не запрещено Уставом общества.
Порядок отчуждения долей участия в ООО установлен статьёй 21 названного Федерального закона, в частности, пунктами 4, 5, 7, 10, 11.
Согласно ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора: о предмете договора; об условиях, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида; об условиях, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.
Существенные условия опциона на заключение договора названы в ст. 429.2 ГК РФ, опционного договора — в ст. 429.3 ГК РФ. Кроме того, особенности отдельных видов опционов на заключение договора могут быть установлены законом, а особенности отдельных видов опционных договоров — законом или в установленном им порядке. В рассматриваемой сфере отношений в качестве такого закона выступает Закон об ООО.
По общему правилу договор признается заключённым в момент получения лицом, направившим оферту, её акцепта (п. 1 ст. 433 ГК РФ). Однако в случае сделки, направленной на отчуждение доли участия в ООО, во исполнение опциона на заключение договора акцепт безотзывной оферты должен быть нотариально удостоверен.
В силу п. 1 ст. 434 ГК РФ договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма. В случаях, предусмотренных законом или соглашением сторон, договор в письменной форме может быть заключен только путем составления одного документа, подписанного сторонами договора (п. 4 ст. 434 ГК РФ).
Из смысла указанных норм следует, что форма договора может быть специально определена законом или соглашением сторон, при этом договор считается заключенным только после придания ему такой формы.
В пункте 11 статьи 21 Закона об ООО содержатся специальные правила о форме сделок по отчуждению долей в уставном капитале ООО или их частей. Так сделка, направленная на отчуждение доли или части доли участия в ООО, подлежит нотариальному удостоверению путем составления одного документа, подписанного сторонами, при этом несоблюдение нотариальной формы влечет за собой по общему правилу недействительность этой сделки.
Таким образом, применяя легальную возможность отчуждения долей участия в ООО посредством опциона заинтересованным лица следует учитывать специальное правило о нотариальной форме удостоверения опционной сделки по отчуждению таких долей участия, а так же о необходимости подписания договора купли-продажи доли, в котором стороны должны согласовать все существенные условия сделки и предусмотреть условия или наступление в будущем обстоятельств, обуславливающих возможность совершения сторонами сделки купли-продажи (отчуждения) доли участия в ООО.
Далее, как было отмечено выше сделка, направленная на отчуждение долей участия в ООО, подлежит нотариальному удостоверению за исключением случаев, предусмотренных законом.
Статьёй 35 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате (введены в действие постановлением Верховного Совета Российской Федерации 11.02.1993 N 4462–1) [7] определен перечень нотариальных действий, совершаемых нотариусами. В частности, нотариусы удостоверяют сделки (пункт 1), свидетельствуют подлинность подписи на документах (пункт 5), передают заявления и (или) иные документы физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам (пункт 11), представляют документы на государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (пункт 30).
Кроме того, статьёй 35 названных Основ предусмотрено, что иные нотариальные действия могут быть предусмотрены законодательными актами Российской Федерации.
Порядок совершения нотариальных действий нотариусами устанавливается Основами законодательства Российской Федерации о нотариате и другими законодательными актами Российской Федерации и субъектов Российской Федерации, а также Регламентом совершения нотариусами нотариальных действий [7, ст. 39].
Из статьи 1 названных Основ следует, что нотариат в Российской Федерации обеспечивает защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц только путём совершения нотариусами нотариальных действий, предусмотренных законодательными актами.
Поэтому предусмотрение либо непредусмотрение конкретных нотариальных действий в законодательных актах Российской Федерации, в частности, в Законе об ООО, имеет важное юридическое значение в ходе практической реализации опционных сделок, связанных с отчуждением долей участия в уставных капиталах обществ с ограниченной ответственностью, в частности при нотариальном удостоверении опциона на заключение договора, поскольку неурегулирование отдельных аспектов такой сделки либо их недостаточное регулирование могут привести к нарушению прав участников общества, самого общества или третьих лиц.
Так согласно особенностям, установленным в абзаце 4 п. 11 ст. 21 Закона об ООО сделка, направленная на отчуждение долей участия в ООО, во исполнение опциона на заключение договора может быть совершена путем отдельного нотариального удостоверения безотзывной оферты (в том числе путем нотариального удостоверения соглашения о предоставлении опциона на заключение договора), а впоследствии нотариального удостоверения акцепта. Понятно, здесь нотариальным действием является удостоверение сделки, пусть и путём отдельного нотариального удостоверения безотзывной оферты, а потом акцепта [8, п. 1 ст. 35].
Согласно абзацу 1 п. 14 ст. 21 Закона об ООО нотариус, удостоверивший договор об отчуждении долей участия в ООО или акцепт безотзывной оферты подает в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявление о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц. Здесь так же понятно, что нотариальным действием является представление документов на государственную регистрацию юридических лиц [7, п. 30 ст. 35].
Пункт 15 статьи 21 Закона об ООО в качестве нотариального действия прямо указывает «передачу обществу, отчуждение доли или части доли в уставном капитале которого осуществляется, копии заявления о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц».
Однако при сравнимых юридических последствиях абзац 5 пункта 11 статьи 21 Закона об ООО не называет в качестве нотариального действия «направление оференту извещения о состоявшемся акцепте безотзывной оферты», что, по меньшей мере, является не логичным.
Не содержат указаний на такое или аналогичное нотариальное действие и законодательные акты Российской Федерации, а так же Регламент совершения нотариусами нотариальных действий, устанавливающий объём информации, необходимой нотариусу для совершения нотариальных действий, и способ ее фиксирования (утверждён Приказом Минюста России от 30.08.2017 N 156) [8], в частности Раздел VI. «Объем информации, необходимой для удостоверения сделок, и порядок ее фиксирования».
Таким образом, существует правовая неопределённость — является ли нотариальным действием «направление оференту извещения о состоявшемся акцепте безотзывной оферты» или нет?
Вместе с тем нотариус должен выполнять свои обязанности в соответствии с Основами законодательства Российской Федерации о нотариате, законодательством субъектов Российской Федерации и присягой. Нотариус обязан отказывать в совершении нотариальных действий в случае их несоответствия законодательству Российской Федерации [7, ст. 16].
Представляется в связи с этим, что «направление оференту извещения о состоявшемся акцепте безотзывной оферты» обязанностью нотариуса являться не может, поскольку нотариальным действием не является, что может в свою очередь привести к отказу в совершении нотариальных действий со стороны нотариуса ввиду несоответствия их законодательству Российской Федерации.
Далее, абзац 6 п. 11 ст. 21 Закона об ООО обязывает акцептанта в случае, если безотзывная оферта совершена под отменительным или отлагательным условием, представить нотариусу, удостоверяющему акцепт, доказательства, подтверждающие ненаступление или наступление соответствующего условия.
Однако, порядок совершения нотариальных действий в качестве информации, необходимой для удостоверения сделок (порядка ее фиксирования) устанавливает только «информацию об условиях сделки, юридически значимых сообщениях, заявлениях, заверениях об обстоятельствах ее участника (участников), о соответствии условий проекта сделки действительным намерениям ее участника (участников), о понимании участником (участниками) сделки разъяснений нотариуса о правовых последствиях совершаемой сделки (заявителей)» [8, п. 30].
Из анализа приведённой нормы нельзя прийти к однозначному утверждению о том, что законодатель регламентировал сбор (получение) нотариусом от акцептанта безотзывной оферты по опционной сделке «доказательств, подтверждающих ненаступление или наступление соответствующего условия в случае, если безотзывная оферта совершена под отменительным или отлагательным условием». Кроме того, утверждение о том, что законодатель не установил способы фиксирования таких доказательств — следует однозначно.
Таким образом, можно заключить, что законодательство о нотариате не предусматривает включение в объем информации, необходимой нотариусу для удостоверения опционных сделок с долями участия в обществах с ограниченной ответственностью (нотариусу, удостоверяющему акцепт) «доказательств со стороны акцептанта, подтверждающих ненаступление или наступление соответствующего условия в случае, если безотзывная оферта совершена под отменительным или отлагательным условием», а так же не устанавливает способы фиксирования таких доказательств.
Подводя итоги настоящего исследования, можно сделать вывод о том, что в целях защиты прав участников обществ с ограниченной ответственностью и третьих лиц существует необходимость совершенствования Закона об ООО путём внесения изменений в пункт 11 статьи 21 данного Федерального закона. Так предлагается абзац 5 пункта 11 статьи 21 изложить в следующей редакции: «Безотзывная оферта считается акцептованной с момента нотариального удостоверения акцепта. После нотариального удостоверения акцепта нотариус обязан в течение двух рабочих дней со дня удостоверения акцепта совершить нотариальные действия по направлению оференту извещения о состоявшемся акцепте».
Кроме этого, можно сделать вывод о том, что существует необходимость совершенствования законодательства о нотариате путём приведения его в соответствие с Законом об ООО. Так предлагается внести изменения (дополнения) в порядок совершения нотариальных действий, которыми следует предусмотреть включение сведений о «доказательствах акцептанта, подтверждающих ненаступление или наступление соответствующего условия в случае, если безотзывная оферта совершена под отменительным или отлагательным условием» в объём информации, необходимой нотариусу для удостоверения сделок в отношении долей участия в обществах с ограниченной ответственностью (в том числе, путём удостоверения акцепта и оферты), а так же установить способы фиксирования таких доказательств.
Литература:
1. Гражданский кодекс Российской Федерации. Собрание законодательства РФ, 05.12.1994, N 32, ст. 3301.
2. Федеральный закон РФ от 08.03.2015 N 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации». [Электронный ресурс]. — Официальный интернет-портал правовой информации (www.pravo.gov.ru).
3. Федеральный закон РФ от 29.12.2015 N 391-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации». Собрание законодательства РФ, 04.01.2016, N 1 (часть I), ст. 11.
4. Федеральный закон РФ от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». [Электронный ресурс]. — Официальный интернет-портал правовой информации (www.pravo.gov.ru).
5. Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.07.2018 по делу N А05–15155/2017. [Электронный ресурс] Доступ из автоматизированной информационной системы «Картотека арбитражных дел» (дата обращения 24.02.2019).
6. Постановление Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 17.12.2018 по делу N А83–6632/2018. [Электронный ресурс] Доступ из автоматизированной информационной системы «Картотека арбитражных дел» (дата обращения 24.02.2019).
7. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате (утв. Постановлением ВС РФ от 11.02.1993 N 4463–1). [Электронный ресурс]. — Официальный интернет-портал правовой информации (www.pravo.gov.ru).
8. Приказ Минюста России от 30.08.2017 N 156 «Об утверждении Регламента совершения нотариусами нотариальных действий, устанавливающего объем информации, необходимой нотариусу для совершения нотариальных действий, и способ ее фиксирования». [Электронный ресурс]. — Официальный интернет-портал правовой информации (www.pravo.gov.ru). Зарегистрировано в Минюсте России 06.09.2017 N 48092.
