Развитие рыночной экономики в Российской Федерации потребовало существенной корректировки законодательной базы, а в некоторой части, даже разработки с нуля. Динамично меняющаяся модель экономической действительности приводит к необходимости постоянного поддержания уровня развития правового поля.
Термин «аффилированное лицо» было взято российским правом из англо-американской, а вернее, американской правовой системы. В американской системе оно звучит как «аффилированная корпорация» и представляет собой дословно зависимость двух или нескольких субъектов между собой в той или иной форме/степени. Само же понятие «аффилированное лицо» принято считать произошедшим от английского слова «affiliate», что значит «соединять(-ся), связывать(-ся), присоединять (-ся)».
Использование понятия «affiliate» говорит о наличии тесной связи между корпорациями. Более того, понятие аффилированной корпорации согласно американской правовой системы включает в себя конкретное числовое выражение: аффилированной корпорацией является та, пять и более процентов голосующих акций которой есть собственность другой корпорации.
В современной российской юридической литературе и средствах массовой информации понятие «аффилированные лица» является более распространенным, но большинство авторов обращают внимание лишь на определенные аспекты проявления отношений аффилированности. Понятие и характеристики аффилированных лиц стали предметом исследования ряда кандидатских диссертаций.
Так, например, проблемы происхождения аффилированности и аффилированных лиц в праве, особенности участия аффилированных лиц в правовом после с точки зрения гражданского, антимонопольного законодательства, а также в области корпоративного права были рассмотрены Городулиным К. В. в работе «Правовой статус аффилированных лиц по российскому законодательству» [Городулин, К. В. «Правовой статус аффилированных лиц по российскому законодательству»: дис.... канд. юрид. наук., Москва, 2007].
Калинина А. В. в диссертационном исследовании «Аффилированные лица как особый субъект правоотношений» [Калинина, А. В. «Аффилированные лица как особый субъект правоотношений: вопросы теории и практики»: дис.... канд. юрид. наук., Саратов, 2010], основываясь на теоретическом базировании, приводит общую характеристику аффилированных лиц в правовой системе, анализирует их возможности и права, выявляет основные сложности в области уровней ответственности.
С иной стороны рассмотрен вопрос Сергеевым А. Г. в диссертации «Гражданско-правовое положение аффилированных, взаимозависимых лиц и групп лиц» [Сергеев, А. Г. «Гражданско-правовое положение аффилированных, взаимозависимых лиц и групп лиц»: автореферат дис.... канд. юрид. наук., Москва, 2010]. Он рассматривал аффилированность в части связи субъектов хозяйствования между собой, также уделил внимание анализу аффилированных лиц с точки зрения гражданского законодательства, обозначил вопросы предоставления публичной информации об аффилированных лицах и возможные правовые последствия от их деятельности.
Анисимов А. В. в своей работе «Сравнительно-правовой анализ форм зависимости хозяйствующих субъектов в Российской Федерации и Федеративной Республике Германия» [Анисимов, А. В. «Сравнительно-правовой анализ форм зависимости хозяйствующих субъектов в Российской Федерации и Федеративной Республике Германия»: автореферат дис.... канд. юрид. наук., Москва, 2010] большее внимание уделил различным формам зависимости, в том числе, экономической, между правовыми субъектами, отельная часть работы была посещена изучению степени ответственности зависимых лиц.
Диссертация, посвящённая сравнительному анализу вопросов взаимозависимости компаний в рамках российского и английского законодательства, представлена с 2011 г. Раевской Т. С. [Раевская, Т. С. «Правовое регулирование отношений зависимости между юридическими лицами по законодательству Российской Федерации и Англии»: дис.... канд. юрид. наук., Москва, 2011]. Помимо прочего, в работе был рассмотрен институт аффилированных лиц в целом, а также различные варианты отражения зависимостей между юридическими лицами в правовой реальности с выявлением проблем в части ответственности.
В диссертационной работе Эбралидзе Л. Д. «Аффилированные лица как правовой институт и правовое средство разрешения конфликта интересов в сфере предпринимательской деятельности» [Эбралидзе, Л. Д. «Аффилированные лица как правовой институт и правовое средство разрешения конфликта интересов в сфере предпринимательской деятельности»: автореферат дис.... канд. юрид. наук., Казань, 2014] акцентирует внимание на рассмотрении института аффилированных лиц как инструмента разрешения конфликтов интересов в сфере бизнеса.
Некоторые аспекты функционирования юридических лиц, в том числе в зависимом положении, изучались целым рядом зарубежных ученых: E. W. Orts, C.A., Witting A. A., Alchian, S.M., Fama, M. C. Bainbridge, A. A. Berle Jr, N. Bourne, A. Cahn, H. Dine, D. C. Donald, Y. Dupuy, Jensen, M. Koutsias, R. Kraakman, G. C. Means, W. H. Meckling, и др. Информация, полученная из работ иностранных специалистов и ученых, дала возможность рассмотреть положение юридических лиц с позиции аффилированности и участия в группах компаний, проанализировать место нахождения аффилированных лиц в гражданском обороте с точки зрения экономической ситуации, а кроме того, еще и изучить «проникающую ответственности» как модель, которая позволяет регулировать механизм привлечения аффилированных лиц к ответственности.
Однако, все эти работы были посвящены той или иной проблеме в области аффилированности и смежных правовых категорий. В то же время, комплексного изучения проблемы нет, каждая работа является частью единой платформы института аффилированных лиц, которая пока не собрана в единый комплекс знаний. Сложность этого процесса заключается в нехватке времени и информационных ресурсов для создания комплексного исследования.
Волна экономических кризисов, захлестнувшая нашу страну в последнее десятилетие, отбрасывает детальное и углубленное изучение института аффилированности назад.
Само понятие «аффилированные лица» введено в оборот в Российской Федерации достаточно недавно. Так, первое упоминание об аффилированных лицах содержалось в Указе Президента РФ от 07.10.1992 г. № 1186 «О мерах по организации рынка ценных бумаг в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий». Несколько позднее в 1998 г. статьей 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 г. № 948–1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» было введено правовое определение термина «аффилированные лица». Следует отметить, что вышеупомянутый закон РСФСР действует по сей день в части статьи 4, закрепляющей определение аффилированности. Само же определение не изменилось с момента его введения в обращение. Какова природа такого постоянства?
Статья 4 Закона РСФСР о конкуренции гласит, что аффилированными лицами являются юридические и/или физические лица, которые способны оказывать влияние на деятельность юридических и/или физических лиц, которые, в свою очередь, осуществляют предпринимательскую деятельность. Здесь же дается углубленное понятие о том, кого можно считаться лицом, аффилированным юридическому. Это:
– член Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа;
– лица, имеющие право на распоряжение 20 и более процентами от общего количества голосов, которые приходятся на акции (вклады, доли) уставного (складочного) капитала этого юридического лица;
– юридическое лицо, в котором это юридическое лицо обладает правом распоряжения 20 и более процентами общего количества голосов, которые приходятся на акции (вклады, доли) уставного (складочного) капитала этого юридического лица;
– в случае, когда данное юридическое лицо — это участник финансово-промышленной группы, его аффилированными лицами, помимо прочего, являются члены Советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово — промышленной группы и лица, которые осуществляют полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы;
– лица, которые принадлежат к одной с данным юридическим лицом группе.
В свою очередь, если рассматривать физическое лицо, то с точки зрения законодательства можно выделить следующих лиц в качестве аффилированных. Это:
– юридическое лицо, где данное физическое лицо обладает возможностью распоряжения 20 и более процентами общего количества голосов, которые приходятся на акции (вклады, доли) уставного (складочного) капитал юридического лица;
– лица, которые принадлежат к одной с данным физическим лицом группе.
Даже не прибегая к детальному изучения можно сделать вывод об обширности списка лиц, которых в тех или иных случаях можно признать аффилированными. Немаловажную роль в расширении границ этого перечня играет такое понятие как «группа лиц». Само понятие «группа лиц» тоже представлено в статье 4 Закона РСФСР о конкуренции. Так, группой лиц признается группа физических юридических и/или юридических лиц, к которым возможно применить все вместе или каждый по отдельности критерий:
– это лица, которые в рамках имеющихся договоренностей и/или по согласованию могут прямо или косвенно осуществлять распоряжение 50 и более процентами от общего количества голосов, которые приходятся на акции (вклады, доли) уставного (складочного) капитала конкретного юридического лица;
– это одно или более лицо/лица, которые имеют закрепленное в договоре (соглашении) право оказывать влияние на принимаемые иным лицом решения, в частности, давать распоряжения по вопросу ведения иным лицом хозяйственной деятельности или путем участия в органах управления организации;
– это лицо, которое обладает возможностью по назначению единоличного исполнительного органа компании и/или 50 и более процентов членов коллегиального исполнительного органа организации. Также к этому критерию относятся случаи, когда назначение и/или избрание органов управления организации осуществляется не напрямую данным лицом, а посредством его косвенного участия;
– это физические лица, которые являются членами органов управления организации, в частности, исполняют обязанности единоличного исполнительного органа;
– это случаи, при которых физические лица и их ближайшие родственники, к числу которых можно отнести: детей, родителей, супругов, братьев и сестер, а также случаи в которых по предложению одного физического лица избрано 50 и более процентов одного и/или нескольких коллегиальных органов управления одной или нескольких организаций. Также сюда относятся случаи, при которых одним юридическим лицом предложено и избрано 50 и более процентов одного и/или нескольких коллегиальных органов управления более чем двух юридических лиц;
– это случаи, при которых физические лица и их ближайшие родственники, к числу которых можно отнести: детей, родителей, супругов, братьев и сестер, и/или иные юридические лица обладают возможностью прямо или косвенно осуществлять распоряжение в общей сложности 50 и более процентами голосов, которые приходятся на акции (вклады, доли) уставного (складочного) капитала конкретного юридического лица;
– это лица, как юридические, так и физические, обладающие возможностью прямо или косвенно осуществлять 50 и более процентами голосов, которые приходятся на акции (вклады, доли) уставного (складочного) капитала конкретного юридического лица, при условии, что эти физические лица и их ближайшие родственники, к числу которых можно отнести: детей, родителей, супругов, братьев и сестер в общей сложности составляют 50 и более процентов от членов коллегиальных органов управления организацией;
– это те юридические лица, которые составляют определенную финансово-промышленную группу;
– это те физические лица, которые приходятся друг другу близкими родственниками, в частности: родителями и детьми, супругами, братьями и/или сестрами.
Руководствуюсь вышеизложенным можно сделать вывод о том, что существенным критерием отнесения лиц к аффилированным признается факт взаимозависимости между как физическими, так и юридическими лицами и аффилированными им. Необходимо отметить, что данные взаимосвязи могут иметь различный характер, как имущественный, так и нет, могут иметь документальное оформление, а могут быть основаны и на косвенном влиянии.
Само понятие аффилированных лиц можно встретить в разнообразных законодательных актах, регулирующих различные отрасли права, базовыми при это являются: ФЗ «Об акционерных обществах», ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», ФЗ «О рынке ценных бумаг», ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», а также ФЗ «О банках и банковской деятельности».
В качестве еще одного характерного примера аффилированных лиц можно рассмотреть взаимоотношения головных (основных) и дочерних (зависимых) обществ в понимании норм Гражданского кодекса РФ (ст. 105, 106). Дочерние общества аффилированы головным, головные — дочерним, вместе они принадлежат к одной группе лиц.
Огромную роль механизм аффилированности в корпоративном праве: ФЗ об АО определен конкретный порядок заключения сделок с аффилированными лицами, также в Законе об АО установлена процедура приобретения 30 и более процентов обыкновенных акций общества. Особый порядок заключения сделок, в том числе, между аффилированными лицами, сделок с заинтересованностью предусмотрен ФЗ об ООО (ст.45).
Помимо прочего законодательство регулирует обязанности юридических лиц, имеющих аффилированные связи с другими экономическими субъектами. Так акционерные общества обязаны составлять актуальные списки аффилированных лиц на отчетную дату, обеспечивать хранение таких списков и раскрывать информацию о них в законодательно установленном порядке. Сами аффилированным лицам вменяется обязанность по письменному уведомлению общества о принадлежащих им акциях общества с указанием их количества и вида. Равно как и акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью также должны обеспечивать хранение списков аффилированных лиц на отчетные даты.
Создание любого нормативно-правового акта преследует определенную цель. В случае с понятием аффилированности и смежных правовых категорий становится ясно, что законодательное регулирование направлено на формирование процесса контроля, при этом контроля как в интересах государства, так и в интересах внутри юридических лиц (участники, акционеры и пр.)
Понятие аффилированных лиц, данное в ст. 4 Закона о конкуренции, представляет собой, на первый взгляд, исчерпывающий перечень случаев аффилированности. Но законодательно установленные критерии не отвечают самому определению аффилированных лиц, как «преобладающих», лиц, которые имеют возможность/обладают правом оказывать прямое или косвенное влияние на хозяйственную деятельность экономических субъектов, ввиду того, что определение применяется как к контролирующим, так и к зависимым организациям.
Помимо прочего, зачастую встречаются ситуации, при которых и контролирующее, и зависимое лицо состоят в одной группе лиц, а значит, из отношения являются взаимоаффилированными, иными словами, контролирующая организация аффилирована по отношению к зависимому обществу, зависимое общество аффилировано контролирующей организации.
Становится ясно, что критерии аффилированности, законодательно закреплённые, не охватывают все случаи аффилированности, котореы потенциально возникают. Более того, само нахождение понятия «аффилированных лиц» в Законе о конкуренции является неоправданным, так как в остальной части данного Закона оно не используется вовсе. В части Закона о конкуренции применяется иное понятие — это группа лиц.
Исходя из чего, следует вывод, что широкое применение понятия «аффилированные лица» не приносит должного результата из-за существенного числа разнообразных трактовок и различных правовых норм, а также ввиду отсутствия реального механизма практического применения и контроля.
Решить сложившуюся проблему возможно исключительно на законодательном уровне. В свое время предпринимались попытки разрешить данную ситуацию. Проект ФЗ «Об аффилированных лицах» был принят в первом чтении Государственной думой РФ в 2000 году. Но, к сожалению, до настоящего времени его окончательной редакции не существует. Именно из-за этого вопрос четкого и конкретного регулирования понятия, признаков, критериев отнесения, механизмов контроля и ответственности до сих пор открыт.
Процесс привязки определения аффилированных лиц к антимонопольному законодательству привел к неожидаемому результату, теперь налоговое законодательство трактует данный вопрос в ином ключе с использованием других нормативно-правовых актов. Так, смежное понятие «взаимозависимые лица» можно встретить в Налоговом кодексе РФ.
В понимании ст. 20 Налогового кодекса РФ взаимозависимые лица. — это понимает физических и/или юридических лиц, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц. Также в данной статье установлен перечень таких лиц и случаев взаимозависимости:
1) это случаи, в которых одно юридическое лицо прямо или косвенно принимает участие в другом юридическом лице с долей участия — 20 и более процентов;
2) случаи, при которых имеет место подчинение одного физического лица другому в рамках служебной иерархии;
3) нахождение лиц в близких родственных отношениях, таких как брак, усыновление, попечительство.
Иным основанием отнесения лиц к категории взаимозависимых является судебное решение в случаях, когда взаимосвязи между этими лицами оказывают влияние на процесс заключения и исполнения договоров (сделок).
Анализируя разрозненные законодательные нормы можно прийти к выводу о том, что основной проблемой на сегодняшний день является отсутствие единого института аффилированных лиц, который был давал четкое понятие аффилированности и разграничивал его со смежными правовыми категориями.
Литература:
- Городулин К. В. Правовой статус аффилированных лиц по российскому законодательству. — 2007.
- Калинина А. В. Аффилированные лица как особый субъект правоотношений. — 2010.
- Сергеев А. Г. Гражданско-правовое положение аффилированных, взаимозависимых лиц и групп лиц. — 2010.
- Эбралидзе, Л. Д. Содержание и функции правового института аффилированных лиц / Л. Д. Эбралидзе // Казанская наука. — 2014. — № 1
- Гражданское право. / Под ред. Ю. К. Толстого, А. П. Сергеева. — СПб., 2013. С.192.
- Закон РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»
- Налоговый кодекс РФ
- Указ Президента РФ от 7 октября 1992 г. и Приложения к нему
- Федеральный закон «Об акционерных обществах»
- Федеральный закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»
- Федеральный закон «О защите конкуренции»
