В статье рассматривается понятие позиции адвоката по гражданскому делу, анализируются имеющиеся в юридической науке определения данного термина, его характеристики и признаки, выявляются особенности использования данного понятия в судебной практике и в судебных актах судов общей юрисдикции, выражена точка зрения автора по данной проблеме.
Ключевые слова: адвокат, гражданское судопроизводство, доказывание, позиция по делу.
Участниками профессиональной деятельности, связанной с гражданским судопроизводством, в том числе судьями, адвокатами, прокурорами в настоящее время часто используются термины: «позиция адвоката по делу», «правовая позиция адвоката», «правовая позиция по делу», «правовая позиция представителя» и т. п. В процессе общения юристами также используется понятие «позиция по делу», что позволяет сделать вывод о том, что оно стало общеизвестным и понятным для практиков, несмотря на то, что пока не получило необходимой законодательной регламентации.
В юридической науке понятие «позиция адвоката по делу» не является новым, учёными предлагаются различные трактовки этого понятия, причём рассматривается возможность использования как понятия «позиция по делу», так и понятия «правовая позиция по делу».
Так, Гринева А. В. считает, под правовой позицией вообще следует понимать оценку правовой реальности, систему правовых аргументов, лежащих в основе законотворческой, судебной и иной правоприменительной деятельности. В любом случае, это логико-языковая конструкция, выражающая отношение субъекта к правовым явлениям и процессам. [8, с.7] По мнению профессора Ю. А. Тихомирова, «правовая позиция — это оценка актов и действий в одной коллизионной ситуации, устойчиво повторяемая в аналогичных ситуациях, действиях и актах». [13, с.73] В свою очередь Кучерена А. Г. определяет позицию адвоката через его субъективное мнение по делу и намерениям по будущим защитительным действиям: «понятие «позиция адвоката» представляет собой субъективное мнение адвоката относительно сущности и характера того дела, с которым физическое или юридическое лицо обратилось к адвокату, а также намерения адвоката относительно конкретных действий, которые он предполагает предпринять по защите прав, свобод и интересов своего доверителя». [9]
Автор одного из наиболее системных исследований вопросов формирования и реализации позиции адвоката в гражданском процессе Гончарова Н. Н. определяет правовую позицию адвоката-представителя по гражданскому делу как «подтвержденное нормами закона представление адвоката о фактических обстоятельствах дела, имеющихся доказательствах, заявляемых правовых требованиях, юридических действиях, которые адвокат планирует совершить по делу, основанное на процессуальном положении доверителя и согласии доверителя с мнением адвоката, являющееся единственным основанием для заключения соглашения с доверителем по гражданскому делу». [7, с.79]
Представляется убедительным мнение Колобашкиной С. С. о том, что правовая позиция представляет собой основанную на нормах права, доказательствах и иных обстоятельствах систему убеждений субъекта по вопросам, подлежащим разрешению в связи с производством по делу. [11]
В Российском законодательстве термин «правовая позиция» был впервые определен в Законе РСФСР от 06.05.1991 года «О Конституционном Суде РСФСР», в котором часть 4 статьи 6 предусматривала, что решения Конституционного Суда «выражают правовую позицию судей, свободную от соображений практической целесообразности и политических склонностей». [4] Именно этот факт позволил ряду учёных утверждать, что понятие «правовая позиция» необходимо связывать только с деятельностью Конституционного Суда РФ.
Однако действующее законодательство такого термина не содержит, и на данный момент не существует и однозначного понимания правильности употребления применительно к деятельности адвоката в гражданском процессе термина «правовая позиция по делу» или «позиция по делу». При этом одни учёные связывают само понятие «правовая позиция» только с деятельностью и решениями Конституционного суда, другие — исключительно с мнением Верховного Суда РФ и иных судов, выраженных в судебных актах, разъяснениях, обобщениях, а некоторые связывают это понятие с деятельностью сторон и их представителей по защите своих прав в судебном порядке, либо с обоснованием адвокатом заявленных требований или возражений. Рассуждая о понятиях «правовая позиция адвоката» и «позиция адвоката» в рамках гражданских процессуальных отношений, однозначно их можно отнести к правовым категориям. Представляется обоснованным полагать, что понятие «правовая позиция адвоката» с юридической точки зрения не совсем корректна, поскольку всегда позиция адвоката основана на тех или иных нормах права, то есть позиция по делу всегда является правовой, имеющей в своей основе нормы права. Поскольку признак законности неоспоримо и неразрывно связан с позицией адвоката по делу, то многими учёными отвергается возможность использования термина «правовая позиция» адвоката по делу.
В Гражданском процессуальном кодексе РФ отсутствует даже указание на такое понятие, как позиция по делу. В силу ст.56 ГПК РФ каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом. [2] Из чего можно сделать вывод о том, что позиция по гражданскому делу неразрывно связана с процессом доказывания оснований требований и возражений.
Однако любое понятие, в том числе и понятие «позиция адвоката по гражданскому делу» логично рассматривать и раскрывать через его признаки.
Известный учёный-правовед Ватман Д. П. в качестве признаков правовой позиции выделял: «законность требований и возражений доверителя; возможность выдвижения в обоснование требований и возражений доверителя достоверных доказательств, допускаемых законом и полученных легальным путем; благоприятная юридическая перспектива дела и спорного правового интереса; нравственная оправданность и безупречность средств защиты интереса доверителя» [6].
По мнению Колобашкиной С. С., выделяющей общие и частные признаки позиции, к общим признакам позиции относятся: 1) системность; 2) субъективная обусловленность; 3) убеждение как форма опосредования информации; 4) определенность содержания позиции, поскольку она всегда конкретна; 5) завершенность и внутренняя непротиворечивость... [11]
Гончарова Н. Н. приходит к выводу о том, что «правовую позицию адвоката-представителя по гражданскому делу необходимо формировать на основании следующих требований:1) законность представляемых интересов и характера деятельности адвоката; 2) непротиворечивость позиции доверителя и адвоката; 3) осведомленность доверителя о правовой позиции адвоката и согласие с ней; 4) соответствие имеющимся доказательствам». [7]
Шамба Т. М. и Стешенко Л. А. также к признакам правовой позиции относят: «законность спорного интереса или возражения; обоснованность имеющихся в деле доказательств; наличие юридической перспективы дела; соответствие притязаний доверителя принятым в обществе моральным установкам». [12]
Домановым В.Н предложены пять общих принципов формирования правовой позиции адвоката по делу: законность, этичность, относимость и допустимости доказательств, благоприятная юридическая перспектива, системности. [10, с.79]
Рассматривая признаки позиции адвоката по гражданскому делу, полагаю, следует в качестве первого и основного признака выделить ее законность. Данный признак связан прежде всего с законностью требований и возражений доверителя. По сути законность позиции по делу определяется адвокатом на основе анализа им природы спорного правоотношения, материально-правовой основы требований и возражений лица, обратившегося за юридической помощью. Для того, чтобы понять, основан ли спорный интерес на законе, или противоречит ему, адвокату необходимо иметь высокую квалификацию, глубоко знать действующее законодательство и судебную практику. В силу пункта 1 части 1 статьи 7 Федеральный закон от 31.05.2002 N 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации” адвокат обязан честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством Российской Федерации средствами. [3]
Адвокат может принять к своему производству заведомо безнадежное дело, ошибочно введя в заблуждение своего доверителя, или намеренно умолчав о некоторых важных фактах, чем совершит безнравственный поступок, порочащий основные принципы адвокатской этики. А может отказаться принимать участие в деле, ошибочно сделав вывод, об отсутствии правовых оснований для формирования позиции по делу, чем подвигнет своего клиента, доверившегося профессиональным знаниям адвоката, отказаться от обращения в суд и тем самым понести убытки.
Следующий признак позиции по делу можно определить фразой: «Важно не то, что мы знаем, а то что мы можем доказать». Недостаточно установить, что спорный интерес клиента основан на законе, адвокат должен удостовериться в наличии необходимых доказательств в подтверждение тех фактических обстоятельств, на которых основываются притязания и возражения клиента. При исследовании доказательственной стороны своей позиции от адвоката требуется тщательный и глубокий анализ спорной ситуации, немалая осмотрительность и актуальные знания судебной практики, чтобы, с одной стороны, не упустить возможность использовать средства доказывания, способные подтвердить правовую позицию по делу, а с другой — не переоценить значение уже имеющихся сведений, которых достаточно для доказывания лишь определенных фактов, однако не свидетельствующих о наличии спорного права или подлежащего защите интереса. Анализируя доказательства, которые предоставил ему доверитель и которые могут быть получены им с использованием своих полномочий, степень вероятности подтверждения тех или иных фактов, взаимосвязь между ними, может сделать логический вывод о существовании обстоятельств, лежащих в основании спорного правоотношения. Данный признак имеет очень важное значение, так как ведение адвокатом юридически безнадежного дела не только влечет за собой бесполезные расходы и трату времени для клиента, но также подрывает у суда доверие к адвокату и умоляет достоинство и авторитет адвокатуры в целом.
Следовательно, прийти к выводу о юридической перспективе позиции по делу адвокат может при помощи анализа законности спорного интереса и строгого отбора доказательственного материала, что можно выделить в качестве самостоятельного признака позиции адвоката по гражданскому делу. Вопрос о наличии благоприятной юридической перспективы дела предполагает знание адвокатом не только норм права, но и тенденций судебной практики по данной категории гражданских дел. Если данный аспект не принимать во внимание, то оценка юридической перспективы дела может оказаться только теоретической по своему существу, и неверной. Для деятельности адвоката по оценке юридической перспективы дела важное значение имеет активное использование адвокатом своих полномочий по истребованию доказательств, которые доверитель не может предоставить и получить самостоятельно.
Учитывая, что гражданское судопроизводство в большинстве случаев заканчивается не принятием решения, а его исполнением, то именно в получении реального присужденного судом состоит цель реализации позиции по делу. Следовательно, вероятность благоприятного для своего доверителя завершения дела определяется не только возможностью принятия судом определенного решения, но и реальностью его исполнения.
Наравне с другими немаловажным является и нравственный аспект позиции адвоката по гражданскому делу. Помимо установления законного интереса, достаточности достоверных доказательств, благоприятной перспективу процесса, адвокату необходимо исследовать нравственную основу заявленных требований и возражений, соответствие целей своего клиента этическим воззрениям современного общества и, что немало важно, собственным принципам и убеждениям. Для адвоката принципиально недопустима защита интересов, которые формально и основаны на законе, однако этически не оправданы, стремиться не допускать существенных противоречий между нравственностью и правом. В соответствии с пунктом 1 статьи 10 Кодекса профессиональной этики адвоката закон и нравственность в профессии адвоката выше воли доверителя, никакие пожелания, просьбы или требования доверителя, направленные к несоблюдению закона или нарушению правил, предусмотренных настоящим Кодексом, не могут быть исполнены адвокатом. [3]
На основании изложенного, представляется более обоснованным и правильным использовать термин «позиция адвоката по гражданскому делу», однако при этом невозможно не учитывать сложившуюся в судебной практике по гражданским делам и устойчивую формулировку «правовая позиция адвоката по делу». В гражданском судопроизводстве чаще понятие правовой позиции связано с разъяснениями, актами Верховного суда РФ. Так, в силу ч.4.1 ГПК РФ в мотивировочной части решения суда могут содержаться ссылки на постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации по вопросам судебной практики, постановления Президиума Верховного Суда Российской Федерации, а также на обзоры судебной практики Верховного Суда Российской Федерации, утвержденные Президиумом Верховного Суда Российской Федерации. При этом суды нередко его используют в отношении позиции сторон по делу и их представителей.
Так, при рассмотрении гражданских дел, предлагая лицам, участвующим в деле, обосновать свои требования и возражения, судьи предлагают представить суду письменно именно «правовую позицию по делу», а иногда прямо указывают это в определениях о подготовки дела к судебному разбирательству, а в судебных актах судов общей юрисдикции всех инстанций зачастую содержатся указания на «правовую позицию» представителя или лица, участвующего в деле. Так, в Постановлении Президиума Московского городского суда от 17.10.2017 года по делу № 44г-184 суд указывает, что в обоснование своей правовой позиции представителем ответчика представлены письменные доказательства, которые правовой оценки в суде первой и второй инстанции не получили. [14] В апелляционном определении от 28.05.2019 года по гражданскому делу № 33–22879 судебная коллегия по гражданским делам Московского городского суда указала, что доводы апелляционной жалобы не подлежат принятию во внимание, поскольку повторяют правовую позицию представителя ответчика, изложенную в письменных возражениях на иск, которая была должным образом оценена судом первой инстанции. [15] В апелляционном определении того же суда от 07.05.2019 года по гражданскому делу № 33–19482/19 указано, что «проверив материалы дела, выслушав правовые позиции представителя ответчика, представителя истца по доверенности, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия приходит к следующим выводам». [16] В апелляционном определении от 22.10.2020 года по гражданскому делу № 33–41201 суд указывает, что правовая позиция представителя ответчика судом обоснованно отклонена, как бездоказательная и противоречащая условиям заключенного между сторонами договора. [17] Аналогичные формулировки можно встретить во многих судебных актах судов общей юрисдикции, что свидетельствует о том, что в отсутствие чёткого законодательного определения термина «правовая позиция», судами фактически используется данный термин для определения позиций сторон гражданского процесса по конкретным делам.
Таким образом, позицию адвоката по гражданскому делу можно определить, как основанный на всестороннем анализе правового материала и фактических обстоятельств дела выбор адвокатом совместно с доверителем формы и способа защиты правомерного притязания доверителя. Однако для единообразного понимания и применения данного понятия в гражданском судопроизводстве необходимо его законодательное закрепление.
Литература:
- Конституция Российской Федерации (принята на всенародном голосовании 12 декабря 1993 г.) // Российская газета. 1993. 25 декабря (с изменениями, одобренными в ходе общероссийского голосования 1 июля 2020 г.).
- Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14 ноября 2002 г. N 138-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. 2002. N 46. ст. 4532 (в ред. ФЗ от 8 декабря 2020 г. N 428-ФЗ).
- Федеральный закон от 31 мая 2002 г. N 63-Ф3 «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации” // Собрание законодательства Российской Федерации. 2002. N 23. ст. 2102 (в ред. ФЗ от 31 июля 2020 г. N 268-ФЗ).
- Закон РСФСР «О Конституционном Суде РСФСР” от 06 мая 1991 г.// Ведомости Съезда народных депутатов и Верховного Совета РСФСР. от 9 мая 1991 г., N 19, ст. 621 (утратил силу).
- Кодекс профессиональной этики адвоката (принят Первым Всероссийским съездом адвокатов 31.01.2003 ред. от 22.04.2015) // СПС «КонсультантПлюс».
- Ватман Д. П. Право на защиту (адвокат в гражданском судопроизводстве). М.: Знание, 1973.
- Гончарова Н. Н. Формирование и реализация адвокатом правовой позиции по гражданскому делу: Дис.... канд. юрид. наук. М., 2008.
- Гринева А. В. Понятие и виды судебных правовых позиций (вопросы теории): Автореферат к дис. … канд. юрид. наук. М., 2008.
- Кучерена А. Г. Правовая позиция адвоката и оценка им позиции противной стороны // Lex Russica. Научные труды МГЮА. M.: Изд-во МГЮА, 2006. № 6.
- Доманов В. Н. Правовые аспекты формирования и реализации позиции адвоката по делам, связанным с дорожно-транспортными происшествиями: Дис... канд. юрид. наук. М., 2017.
- Колобашкина С. С. Адвокатская деятельность в системе защиты прав граждан: Дис.... канд. юрид. наук. М., 2011.
- Стешенко Л. А., Шамба Т. М. Адвокатура в Российской Федерации. М.: 2008.
- Тихомиров Ю. А. Коллизионное право. М., 2000.
- Постановление Президиума Московского городского суда от 17.10.2017 года по делу № 44г-184// Официальный портал судов общей юрисдикции города Москвы.
- Апелляционное определение от 28.05.2019 года по гр. делу № 33–22879// Официальный портал судов общей юрисдикции города Москвы.
- Апелляционное определение от 07.05.2019 года по гр. делу № 33–19482/19// Официальный портал судов общей юрисдикции города Москвы.
- Апелляционное определение от 22.10.2020 года по гр. делу № 33–41201// Официальный портал судов общей юрисдикции города Москвы.
