Данная статья посвящена проблемным вопросам правового регулирования процесса недружественного поглощения акционерных обществ и проблемам защиты акционерных обществ от недружественных поглощений. В рамках статьи отмечены проблемы, связанные с теоретическим определением понятий «поглощение» и «недружественное поглощение». В статье определена социальная и правовая сущность недружественных поглощений, были выделены возможные способы осуществления недружественного поглощения. Автором перечислены существующие в российском гражданском и корпоративном праве способы защиты прав акционеров от недружественного поглощения, обоснована необходимость правовой детализации способов защиты с использованием опыта экономически развитых зарубежных стран.
Ключевые слова: акционерное общество, акционеры, слияния и поглощения, поглощение, недружественное поглощение, правовые способы защиты, судебная защита, корпоративный контроль, реорганизация, корпоративный шантаж, юридическая проверка.
This article is devoted to the problematic issues of legal regulation of the process of hostile takeovers of joint-stock companies and the problems of protecting joint-stock companies from hostile takeovers. Within the framework of the article, the problems associated with the theoretical definition of the concepts of «takeover» and «hostile takeover» are noted. The article defines the social and legal essence of hostile takeovers, identifies possible ways of implementing hostile takeovers. The author lists the methods of protecting the rights of shareholders from hostile takeovers existing in Russian civil and corporate law, substantiates the need for legal detailing of methods of protection using the experience of economically developed foreign countries.
Keywords: joint-stock company, shareholders, mergers and acquisitions, takeover, unfriendly takeover, legal remedies, judicial protection, corporate control, reorganization, corporate blackmail, legal expertise.
Усиление интеграционных процессов рыночной экономики, а также глобализация корпоративного сектора в настоящее время предопределяет актуальность вопросов защиты экономических интересов бизнеса и необходимость развития средств для предотвращения конфликтов, которые могут быть вызваны расширением сферы деятельности корпоративных организаций на мировом и национальных рынках. На современном этапе развития российского права сделки по слияниям и поглощениям представляют относительно новые правовые явления, а актуальное гражданское законодательство еще не выработало комплексного подхода к их регулированию, не закрепило достаточных эффективных средств правовой защиты от возможных угроз проведения данных мероприятий.
Отсутствие легально установленного определения и перечня признаков как дружественного, так и недружественного поглощения способствует возникновению сложностей правовой оценки законности применяемых на практике методов поглощений. Отсутствие полноценной законодательной базы, детально регламентирующей гражданско-правовые и корпоративные механизмы защиты от недружественных поглощений, порождает многочисленные проблемы защиты прав акционеров и иных лиц, чьи права могут ограничиваться в результате перераспределения корпоративного контроля в организации [1, с. 223].
В современной российской практике принято рассматривать «поглощение» как объединение нескольких компаний, при котором свое существование продолжает одна из них [2, с. 144]. Следовательно, в данном контексте понятие «поглощение» подменяется понятием одной из форм реорганизации, а именно формой присоединения, однако, такое определение поглощения не в полной мере соответствует правовой и экономической природе указанного явления. Определение поглощения в качестве формы реорганизации фактически не отражает основную цель поглощения, и в особенности недружественного поглощения, — установление контроля над компанией вопреки ее воли и устранение от руководства организацией менеджеров и акционеров (участников) [3]. Таким образом, главной целью поглощения акционерных обществ является не обычное осуществление прав участия в обществе, а концентрация достаточного количества акций или других активов для последующего контроля и определения направлений дальнейшего развития компании [1, с. 224].
В настоящее время наиболее распространенной организационно-правовой формой корпорации как участника гражданско-правовых отношений, основанной на объединении капиталов большого числа участников, является акционерное общество. Исходя из правил статьи 84.2 Федерального закона «Об акционерных обществах» (об обязательном предложении лица о приобретении акций публичного акционерного общества, в случаи приобретения им более 30 % от общего числа акций) и стандартов корпоративного поведения, закрепленных в Кодексе корпоративного управления, хотя и обладающих лишь рекомендательным характером, но представляющих собой цивилизованную процедуру поглощения, апробированную многими развитыми зарубежными странами (Великобритания, Франция, Германия), целесообразно будет понимать под поглощением приобретение более 30 % акций общества [4, 5]. Так, к примеру, Кодекс Сити Великобритании определяет, что поглощением является сделка, по которой приобретается более 30 % голосующих акций компании [6]. В законодательстве США Закон Уильямса признает под враждебными поглощениями такие, которые осуществляются в отсутствии одобрения совета директоров поглощаемой организации [7]. В 2004 году Европейским союзом была принята Директива о поглощениях, устанавливающая такие базовые правила осуществления поглощений, как обязательное предложение, раскрытие информации о процедуре поглощения, закрепление права требования миноритарных акционеров выкупа их доли [8].
При недружественном поглощении установление корпоративного контроля происходит вопреки воли акционеров и менеджмента компании, что может привести к нарушениям прав акционеров (как мажоритарных, так и миноритарных), а также к возникновению негативных последствий для руководящего звена корпорации и всего коллектива работников организации (сокращение штатов, ухудшение условий труда, понижение заработной платы и т.п). Права и интересы данных категорий лиц нуждаются в детальной правовой защите, а отсутствие правового регулирования может потенциально привести к социальным конфликтам и дестабилизации экономического положения граждан. Кроме того, недружественное поглощение может привести к нарушениям антимонопольного законодательства и созданию вертикальных отношений, основанных на абсолютном прямом или косвенном контроле поглощающей организацией над деятельностью одной организации или целой группы компаний [9]. Таким образом, под недружественным поглощением акционерного общества следует понимать действия, ведущие к получению доминирующего влияния (контроля) над акционерным обществом против воли общества, руководства организации и акционеров через такие способы, как: смена органов управления; использование значительной дебиторской задолженности поглощаемой компании; приобретение значительного количества недвижимого имущества и иных значительных материальных активов компании, объектов интеллектуальной собственности, акций общества; установление вопреки воле его собственников и акционеров контроля над финансово-хозяйственной деятельностью общества; создание экономических условий с использованием доминирующего положения на рынке, существенно снижающих прибыльность и рентабельность поглощаемого предприятия; дискредитация товаров, работ, услуг, а также делового имиджа предприятия с использованием СМИ, сети Интернет и социальных сетей.
Наиболее распространенными корпоративными способами защиты от недружественного поглощения в настоящее являются: постоянный контроль и ограничение доступа к реестру акционеров; внесение в устав организации изменений, усложняющих проведение процедуры поглощения, таких как: установление дополнительных требований к приему членов в совет директоров, установление ограничения количества акций (а также их суммарной номинальной стоимости), принадлежащих одному акционеру, включение в устав организации условия о принятии решений о смене руководства организации и иных решений, оказывающих существенное влияние на финансово-хозяйственную деятельность общества, кворумом в 80–90 % голосующих акций общества, согласование между акционерами проведения кумулятивного голосования по ряду важнейших вопросов, связанных с управлением акционерным обществом; ограничение оснований для отстранения от должности членов совета директоров; включение положений против корпоративного шантажа; заключение между акционерами соглашений, позволяющих проводить согласованную политику по управлению обществом (например, соглашение при наступлении определенных обстоятельств об отчуждении акций по заранее оговоренной цене); утверждение сделок, ведущих к реорганизации квалифицированным большинством на общем собрании акционеров; закрепление обязательных выплат при увольнении в результате недружественного поглощения высшему руководству акционерного общества (а в случае благоприятного финансового положения компании — всем работникам компании); установление участия обязательного независимого оценщика с целью определения рыночной стоимости акции при слиянии общества и обмене «старых» акций на «новые», а также в случае выплаты акционерам денежной компенсации при выкупе акций у миноритарных акционеров.
Несомненно, важным способом защиты от недружественного поглощения является способ судебной защиты, заключающийся в оспаривании в арбитражном суде незаконно-проведенных общих собраний акционеров, собраний совета директоров или наблюдательного совета, оспаривании заключенных договоров займа, иных гражданско-правовых сделок, связанных с отчуждением акций, объектов недвижимости, основных материальных средств предприятия, а также в признании незаконным решения участников об утверждении новой редакции устава общества и истребовании акций из чужого незаконного владения. Распространенными исковыми требованиями, направленными на корпоративную судебную защиту права собственности на акции, являются, в частности, такие требования, как истребование из чужого незаконного владения акций, признание недействительными записей в реестре акционеров о переходе права собственности на утраченные акции (а также обязание регистратора совершить либо восстановить записи о принадлежности таких прав).
В качестве одного из методов защиты компаний от недружественного поглощения можно также выделить проведение правовой диагностики
(экспертизы) поглощающей компании («legal due diligence»), позволяющей выявить наиболее слабые места «компании-агрессора» и возможные корпоративные и иные юридические риски, а также дать комплексный правовой анализ последствий заключения планируемой сделки слияния либо поглощения. Данная процедура широко используется в практике западных стран, однако, в практике российских компаний является также относительно новым явлением, осложненным нехваткой квалифицированных специалистов в данной области.
К методам защиты от недружественного поглощения также относят институт обязательного предложения [10, с. 303]. Данная правовая конструкция предоставляет акционерам возможность продать свои акции посредством их выкупа. Таким образом, в случае поглощения акционеры «компании-цели» могут либо продать акции на открытом рынке, либо акцептовать обязательное предложение. Специфика данного метода защиты состоит в том, что защита прав акционеров осуществляется путем прекращения их прав на акции. Акцепт обязательного предложения вынуждает поглощающую компанию нести дополнительные финансовые затраты (оплата услуг оценщика, биржи и регистратора) на покупку акций миноритарных акционеров. Таким образом, поглощающая компания должна быть готова выкупить все акции «компании-цели», либо отказаться от поглощения компании.
К методам нивелирования негативных последствий недружественного поглощения помимо вышеперечисленного возможно также отнести установление для компании-покупателя обязанности по включению в добровольное либо обязательное предложение сведений, касающихся дальнейших намерений поглощающей компании относительно поглощаемого акционерного общества, которые должны подкрепляться экономическим обоснованием. Так, по мнению Зотовой Е. К. существенные отклонения от прописанных в предложении намерений в ущерб поглощаемому обществу, должно влечь за собой применение санкций по отношению к «компании-покупателю» [11].
Таким образом, поскольку в современный период российское гражданское и корпоративное законодательство о слияниях и поглощениях отличается недостаточной разработанностью и наличием пробелов, зачастую на практике создаются ситуации злоупотребления корпоративными правами при осуществлении процедур поглощения. Указанные обстоятельства могут привести к негативным последствиям в экономической и социальной сфере общественных отношений, а именно — снижению уровня конкуренции и повышению монополизации рынка, нарушению прав акционеров (участников) обществ, нарушению трудовых прав и законных интересов трудовых коллективов поглощаемых организаций. Защита прав акционеров, менеджмента и трудовых коллективов хозяйственных обществ должна быть более детально регламентирована российским законодательством, находиться под пристальным контролем Правительства РФ и иных административных органов, предусматривать систему запретов и согласований, связанных с осуществлением поглощения акционерных обществ, выплату акционерам и работникам поглощаемой организации адекватной денежной компенсации в случае потерь при поглощении. С этой целью российскому законодателю следует проанализировать и использовать опыт наиболее экономически развитых стран, где правовые механизмы защиты от недружественного поглощения уже более детально разработаны и широко применяются на практике (Великобритания, США, страны Европейского союза).
Литература:
- Обязательное предложение: защита прав и интересов акционеров при поглощении / Попов А. Е. — М.: Инфотропик Медиа, 2012.
- Вакула И. М. Особенности понимания сделок «слияние и поглощение» в современном российском праве / И. М. Вакула, О. А. Цымлянская // Юристъ-правоведъ. — 2017. — № 4.
- Слияния и поглощения акционерных обществ по праву ЕС и России: процедурные вопросы / Г. Калашников, Т. Шарипов // Слияния и поглощения. — 2005. — № 2 (24).
- Об акционерных обществах; федер. закон от 26 дек. 1995 г. № 208-ФЗ // Собр. законодательства Рос. Федерации. — 1996. — № 1.Ст. 1.
- О кодексе корпоративного управления: Письмо Банка России от 10.04.2014 № 06–52/2463 // Вестник Банка России. — 2014. — № 40.
- City Code on Takeovers and Mergers. Section 3(а)(И) of the Introduction [Электронный ресурс]. — Режим доступа: https://www.thetakeoverpanel.org.uk/the-code/download-code.
- WilliamsAct — 1968. [Электронный ресурс]. — Режим доступа: https://fraser.stlouisfed.org/title/williams-act-5900.
- Directive 2004/25/EC of the European Parliament and of the Council of 21 April 2004 on Takeover Bids. Article 3(1)(a). [Электронный ресурс]. — Режим доступа: https://www.legislation.gov.uk/eudr/2004/25/contents.
- Корпоративный контроль: экспертные проблемы эффективного управления дочерними компаниями / О. В. Осипенко. — М.: Статут. 2013.
- Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах / Д. В. Ломакин. –М.: Статут, 2008.
- Зотова Е. К. Сохранение корпоративного контроля в акционерном обществе в праве Германии и России: дис.... канд. юр. наук. М., 2019. [Электронный ресурс]. — Режим доступа: https://www.dissercat.com/.
