Основные стратегические и тактические принципы деятельности адвокатов, иными словами — основополагающие начала, на которых строится профессиональное представительство по гражданским делам, сформулируем следующим образом:
- Стратегия деятельности определяется адвокатом совместно и его доверителем, при этом определяющее значение имеет мнение доверителя.
- Позиция и оптимальная стратегия деятельности адвоката в гражданском процессе должна вырабатываться в как можно более ранний срок с момента начала работы с доверителем и последовательно поддерживаться в ходе всего гражданского процесса.
- Стратегия и тактика деятельности адвоката должна быть основана на оптимальной совокупности определенных взаимообусловленных элементов: цели, версии, средств защиты, анализа судебной ситуации, определение позиции по делу.
- Естественно, процессуальное и материальное право влияет на стратегию и тактику адвоката прямым и непосредственным образом.
- Стратегия и тактика деятельности адвоката должны быть основаны на предварительно обдуманном и согласованном оптимальном сочетании выжидания и активных действий.
- Стратегия и тактика деятельности адвоката должны основываться на аксиоматических принципах деятельности адвоката.
- Стратегия и тактика деятельности адвоката должна быть прежде всего на эффективность.
Стратегия профессиональной деятельности адвоката в гражданском процессе — это обусловливающая тактику участия адвоката в процессуальных действиях и процессе доказывания позиция по делу, которая основана на оценке обстоятельств такого дела, поставленной цели и намеченных способах по ее достижению.
Представляется, что стратегия в гражданском деле строится на определенных элементах: цели, версии, средств защиты, анализа судебной ситуации и определении позиции по делу. Эти элементы взаимообусловлены и взаимосвязаны, что свидетельствует о необходимости при выработке стратегии по конкретному гражданскому делу проводить их совокупный анализ.
Одновременно, что стратегия деятельности адвоката должна опираться на ее аксиоматические принципы, а также быть направленной на эффективную деятельность адвоката.
Остановимся подробнее на отраженных выше характеристиках стратегии деятельности адвоката в гражданском процессе.
Целью является то, к чему кто-либо стремится. А целью представительства считается идеальный результат деятельности адвоката и его доверителя в гражданском процессе.
Версия или формула — это кратко выраженная позиция, представляющая собой юридическое и фактическое объяснение случившегося факта с точки зрения стороны, которую представляет адвокат.
Под средствами понимается вид деятельности, а также и права адвоката, а под способами — методика, приемы и правила адвокатской деятельности. В целом, эти понятия практически неразделимы.
Под средствами деятельности адвоката понимаются способы, с помощью которых адвокат и его доверитель имеют возможность обосновывать выдвинутую ими версию [3, с. 260]. К средствам защиты относятся деятельность адвоката по установлению и использованию доказательств, которые содержатся в материалах гражданского дела, доказательств, которые появляются в гражданском деле по инициативе противной стороны, доказательства, собираемые адвокатом, а также иную деятельность адвоката, в результате которой он может реализовать определенное стратегическое направление.
Представляется, что анализ судебной ситуации включает в себя следующие действия адвоката:
— изучение материалов дела;
— беседа с доверителем;
— сбор информации о гражданском деле из других источников;
— оценка собранной по делу информации;
— оценка характера судебной ситуации;
— анализ версии противоположной стороны на предмет ее логичности, доказанности, последовательности либо возможности для последующего доказывания;
— анализ возможностей, имеющихся для опровержения доказательств противной стороны;
— анализ наиболее вероятной динамики развития судебной ситуации.
Естественно, процессуальное и материальное право влияет на стратегию и тактику адвоката прямым и непосредственным образом. Рассмотрим на конкретных примерах данное влияние.
Работа с доказательствами требует познаний в области процесса, а также понимания, как с помощью доказательств, которые имеются у адвоката, убедить суд в обоснованности избранной им правовой позиции. Также необходимо уметь нейтрализовать доказательства противной стороны процесса, что позволяет обессилить ее позицию.
Адвокат при работе с доказательствами должен «понимать» процесс, к каким последствиям может привести какое-либо совершаемое адвокатом от имени доверителя процессуальное действие.
В соответствии с принципом состязательности в гражданском процессе (ч. 3 ст. 123 Конституции РФ, ст. ч. 1 ст. 57 ГПК РФ) бремя доказывания возложено на стороны, соответственно, допущенные в работе с доказательствами адвокатом ошибки могут привести к получению отрицательного решения для доверителя.
Необходимо учитывать динамический характер судебного разбирательства. Соответственно, при имеющейся возможности, часто полезна выжидательная позиция [4, с. 160].
На практике адвокат в гражданском процессе может столкнуться с ситуацией, когда ни одной из сторон не оспаривается существование либо отсутствие имеющего значение для дела обстоятельства, а судом, согласно ч. 2 ст. 56 ГПК РФ, выносится на обсуждение сторон обстоятельства, по его мнению, имеющие значение для рассмотрения дела. В реальности, выяснение всех обстоятельств дела приведет к затягиванию судебного разбирательства.
В определенных случаях суд выясняет по своей инициативе, не истек ли срок исковой давности и не хочет ли ответчик в связи с его истечением сделать соответствующее заявление. Такими действиями суда, по факту, ответчик ставится по сравнению с истцом в преимущественное положение.
Соответственно, использование судом полномочий по формированию пределов доказывания без каких-либо ограничений может усложнить работу адвоката с доказательственным материалом существенным образом, а также привести к нарушению конституционного принципа процессуального равноправия сторон [5, с. 56].
Наличие у суда таких полномочий по формированию пределов доказывания (с практической точки зрения) означает, что при подготовке к судебному разбирательству адвокат должен уметь предвидеть не только возражения ответчика, но и вопросы судьи, а также уметь сформулировать возможные ответы на них, тем самым подготовив дополнительные доказательства.
Также важной частью работы в гражданском процессе адвоката с доказательствами является предварительное формирование пределов доказывания согласно п. 5 ч. 2 ст. 131 ГПК РФ. Здесь можно говорить о том, что в зависимости от представленных доказательств противной стороной, тактика адвоката по защите интересов доверителя может меняться [6, с. 52].
Про позицию по делу можно сказать, это квинтэссенция стратегии деятельности адвоката в гражданском процессе, поскольку формированию позиции предшествует целеполагание, выдвижение версии, анализ средств и судебной ситуации.
Позицией адвоката определяются предстоящие варианты стратегических направлений его деятельности и, следовательно, тактику его участия в ходе судебного разбирательства по конкретному гражданскому делу.
Перед обсуждением позиции по делу со своим доверителем, т. е. при выработке стратегических направлений работы, адвокату нужно сформулировать свою позицию.
Участие в прениях — это самая сложная работа адвоката в судебном заседании и одновременно она крайне важна, поскольку подготовить заранее в окончательном виде его практически невозможно. При выступлении в прениях должны быть учтены: все, сказанное участвующими в деле лицами, результаты исследования доказательств, заключение прокурора либо представителя государственных органов или органов местного самоуправления.
Достаточно часто в судебном заседании неожиданно появляются новые доводы противоположной стороны, возражения против доказательств, показания свидетелей либо другие доказательства.
Специальное время на подготовку речи в прениях в гражданском процессе не выделяется, иногда лишь объявляется перерыв на несколько минут, в течение которых адвокату нужно «собраться с мыслями», соответственно, выступление в прениях — почти всегда экспромт. Конечно, необходима и предварительная подготовка, однако, невозможно предсказать судебный процесс, поэтому тактика адвоката подвержена изменениям. Представляется необходимым внести дополнения в ст. 199 ГПК РФ в следующей редакции «При отсутствии таких заявлений председательствующий объявляет рассмотрение дела по существу законченным, объявляется перерыв не менее, чем на сутки, а затем суд переходит к судебным прениям».
Говоря об эффективности деятельности адвоката, отметим, что, существуют значительные проблемы в данной области. С нашей точки зрения, они связаны с тем, что на адвоката «не учат». Соответственно, не учат и тактическим и стратегическим основам, все приходится познавать на практике.
Литература:
1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993 с изменениями, одобренными в ходе общероссийского голосования 01.07.2020) // Официальный интернет-портал правовой информации http://www.pravo.gov.ru, 04.07.2020.
2. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации // Собрание законодательства РФ. 2002. № 46. Ст. 4532.
3. Адвокат: навыки профессионального мастерства / Е. Ю. Булакова, Л. А. Воскобитова, М. Р. Воскобитова и др.; под ред. Л. А. Воскобитовой, И. Н. Лукьяновой, Л. П. Михайловой. М.: Волтерс Клувер, 2006. 592 с.
4. Юдин А. В. Тактика в гражданском и арбитражном процессе: понятие, разновидности и критерии допустимости // Российский ежегодник гражданского и арбитражного процесса. 2007. № 6 / под ред. В. В. Яркова. СПб.: Юридическая книга, 2008. С. 154–166.
5. Кузнецов С. А. Права (статусы) профессионального защитника-адвоката (представителя). Адвокат, медиация и др. Добрянка: Добрянка — столица доброты, Пермский край, 2018. 127 с.
6. Субочева Е. С. Субъекты представления доказательств в гражданском судопроизводстве // Администратор суда. 2019. № 1. С. 50–54.
