Инвестиции — это мощный рычаг для функционирования экономики государства, который позволяет реализовать не только самые амбициозные проекты, но улучшить уровень жизни населения, задействованного в экономике. Между тем, механизм инвестирования, как и остальные сферы, не может существовать без правового регулирования. Так, на сегодняшний день в России до сих пор инвестиционное соглашение имеет за собой правовую природу договора займа (кроме инвестиционных соглашений в капитальном строительстве), а наиболее распространенной формой привлечения инвестиций является проектная компания (например, в организационно-правовой форме обычного общества с ограниченной ответственностью). Тем не менее, получили развитие отдельные специальные структуры, такие как инвестиционные фонды и инвестиционные товарищества.
Ключевые слова: инвестиционное товарищество, инвестиционное обязательство, общее имущество товарищей, Россия, развитие инвестирования, срок действия договора, управляющий товарищ.
Толчок развитию инвестирования в России дало принятие законодателем специальных нормативно правовых актов: Федеральный закон «Об инвестиционном товариществе» от 28.11.2011 N 335-ФЗ (далее — «Закон»).
По нашему мнению, из двух специальных форм наиболее «настраиваемой» формой (когда права и обязанности можно регулировать с помощью соглашения между инвесторами), является именно инвестиционное товарищество — принятие этого закона создало некоторые правовые условия для развития инвестирования, но отметим, что до сих пор в России создано не более 80 инвестиционных товариществ.
Между тем, развитие этого сектора, особенно- в сфере инновационных технологий остается наиболее значимым, поэтому более подробно рассмотрим акт, регулирующий его.
Так, Закон четко устанавливает понятие инвестиционного товарищества, как соединение вкладов и осуществление совместной инвестиционной деятельности двух и более участников (товарищей), для получения прибыли, но без образования юридического лица [1]. Таким образом, инвестиционное товарищество является также формой простого товарищества [2, 3], т. е. каждый товарищ обладает правом на общую собственность товарищества (в зависимости от процента своего вклада), состоящей из вкладов (имущества) каждого из товарищей. Механизм управления (через управляющего товарища, обеспечивающего управление общим имуществом товарищей) достаточно схож с механизмом паевого инвестиционного фонда, но смягчает жесткий требования мегарегулятора (Банка России), предъявляемые к фондам.
Согласно п.3 ст. 3 Закона сторонами договора инвестиционного товарищества (товарищами-вкладчиками) могут быть только организации (физические лица, как и индивидуальные предприниматели (на это явно указывает удаление индивидуальных предпринимателей из формулировки положения после 2014 года) — нет, при этом до сих пор могут существовать товарищества, образованные до августа 2014 года, где стороной будет выступать индивидуальный предприниматель).
Нормативным актом установлено также ряд положений, которые в обязательном порядке должны быть включены в договор инвестиционного товарищества — представлены ниже.
(а) требования к объектам инвестирования и сделкам по ним — инвестиционная декларация [4]:
– при этом примечательно, что касаемо объектов инвестирования в статье 2 Закона устанавливается ограничение для ценных бумаг иностранных эмитентов (пункт 2 статьи 2), а пункт 5 статьи 7 фактически разрешает отчуждать в том числе иностранные ценные бумаги, если такие эмитенты соответствуют требованиям мегарегулятора;
(б) порядок выплаты вознаграждения и его размер [5]:
– например, вознаграждение управляющего товарища может быть фиксировано, сдельным (от размера прибыли товарищей) или определяться любым иным способом («за успех» — выплачиваемое только после возврата инвестиций товарищам и т. п.);
(в) размер имущества товарищей, порядок внесения и состав вкладов товарищей, соотношение долей [6]:
– интересно, что в статье 5 законодатель говорит о «совокупном размере общего имущества товарищей», т. е. максимальный общий размер товарищей-вкладчиков, которые будут внесены товарищами в течение всего срока действия договора. Однако примечательным остается тот факт, что законодатель говорит о совокупном размере товарищей на дату заключения, но на практике: на дату заключения договора общее имущество еще не сформировано.
Также отметим, что часто имущество вкладчиков вносится поэтапно на основании требования-уведомления управляющего товарища, а, следовательно, формулировка о размере вкладов также требует уточнения. При этом необходимо такой поэтапный взнос именовать именно вкладом, а инвестиционным обязательством — сумму вкладов, предполагающеюся к внесению товарищем, т. к. если не унифицировать понятийный аппарат, то буквально каждый этап выполнения инвестиционного обязательства будет требовать внесения изменения в сам договор (п.3 ст. 11 Закона).
Отдельно заметим про несоответствие гражданского законодательства с нормами Закона: буквально, Закон разрешает внесение исключительных прав в общее имущество (см., например, п.3.2 ст. 6 Закона), что противоречит ст. 1229 ГК РФ, которая говорит, что исключительное право может быть в совместной собственности, но не в долевой. Однако, надо полагать, что до внесения соответствующих уточнений превалирующее значение будет иметь специальная норма, т. е. положения Закона об инвестиционном товариществе;
(г) срок действия договора [7]:
– условие, когда прекращается, или до 15 лет, что на практике часто неудобно, если это инвестирование в стартапы с большим сроком окупаемости, например.
Еще в 2020 году Минэкономразвития России подготовило законопроект № 227067–8, направленный на внесение изменений в Закон [8], которым устранялись некоторые противоречия. Так, законопроектом предусмотрено регулирование отношений при венчурном инвестировании, предполагается снятие ограничений по количеству участников, по инвестированию в ценные бумаги иностранных эмитентов, по участникам, не имеющим статуса юридического лица (например, других инвестиционных товарищей и паевых инвестиционных фондов, вносится возможность участия в качестве товарища-вкладчика физического лица, снимаются ограничения по требованию нотариального удостоверения договора инвестиционного товарища, предполагается отменить ограничения в сроке действия договора инвестиционного товарищества, фактически признается прямо право долевой собственности на интеллектуальные права.
Законопроект принят к рассмотрению только 07 ноября 2022 года, поэтому будем надеяться на его скорейшее принятие, что в перспективе должно привести к удовлетворению потребностей профессионального сообщества развить правовое регулирование инвестиционной деятельности, а значит будет способствовать к использованию формы инвестиционного товариществ а также в венчурных проектах, устранить существующие неточности и в целом увеличить доступность участия товарищей-вкладчиков при коллективных инвестициях.
Литература:
- Федеральный закон «Об инвестиционном товариществе» от 28.11.2011 N 335-ФЗ — часть 3 статья 3// — Текст: электронный // Консультант Плюс: [сайт]. — URL: https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_122222/c7b4c643b47f073d9c22928ce7acd49ef479f7c2/ (дата обращения: 12.11.2022).
- Федеральный закон «Об инвестиционном товариществе» от 28.11.2011 N 335-ФЗ — часть 2 статья 1// — Текст: электронный // Консультант Плюс: [сайт]. — URL: https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_122222/c97cb9549b61ee3d52c1d1245a017bb6e123f866/ (дата обращения: 12.11.2022).
- Гражданский кодекс Российской Федерации часть 2 — глава 55// — Текст: электронный // Консультант Плюс: [сайт]. — URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_9027/ (дата обращения: 12.11.2022).
- Федеральный закон «Об инвестиционном товариществе» от 28.11.2011 N 335-ФЗ — статья 2// — Текст: электронный // Консультант Плюс: [сайт]. — URL: https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_122222/6af7b9fea46ae480b3af356b520b0361d6f50772/ (дата обращения: 12.11.2022).
- Федеральный закон «Об инвестиционном товариществе» от 28.11.2011 N 335-ФЗ — статья 5// — Текст: электронный // Консультант Плюс: [сайт]. — URL: https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_122222/7820232dd5e2f639c48bbdd60ec37ac514603f86/ (дата обращения: 12.11.2022).
- Федеральный закон «Об инвестиционном товариществе» от 28.11.2011 N 335-ФЗ — статья 11// — Текст: электронный // Консультант Плюс: [сайт]. — URL: https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_122222/2a935fdae54bba157ea35761a1efb06f6fb4d06c/ (дата обращения: 12.11.2022).
- Федеральный закон «Об инвестиционном товариществе» от 28.11.2011 N 335-ФЗ — статья 13// — Текст: электронный // Консультант Плюс: [сайт]. — URL: https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_122222/5f4f73e593a6ff55f53206bea305877ba93ad9aa/ (дата обращения: 12.11.2022).
- Законопроект № 227067–8. — Текст: электронный // Система обеспечения законодательной деятельности: [сайт]. — URL: https://sozd.duma.gov.ru/bill/227067–8 (дата обращения: 12.11.2022).
