Настоящая статья посвящена соотношению договора авторского заказа с договором на создание произведения, договором подряда и договором оказания услуг. Делается вывод о том, что договор авторского заказа следует считать смешанным. К отношениям сторон по смешанному договору также применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре.
Ключевые слова: договор, авторский заказ, ГК РФ, произведение, интеллектуальная собственность.
Конститутивным признаком договора авторского заказа является создание автором произведения и передача его в пользование заказчику [1, с. 11]. Данный признак отличает его от других схожих договоров в сфере интеллектуальной собственности, и придает ему особенный характер, что и позволяет квалифицировать его в качестве самостоятельного гражданско-правового договора.
Договор авторского заказа отличается от договора на создание произведения по субъектному составу и содержанию правоотношений. В правоотношения, возникающие на основании договора на создание произведения, не входит обязанность подрядчика создать произведение. Обязанность по созданию произведения может входить в правоотношение, вытекающее из договора, стороной которого является автор в договоре авторского заказа, на что указывает статья 1288 ГК РФ. В отличие от авторских договоров заказа, в которых исполнителем — создателем произведения всегда является автор-физическое лицо, в договорах на создание произведения автор — собственно, создатель произведения, — не участвует. В этих договорах организацией создания произведения занимается физическое или юридическое лицо, признаваемое исполнителем или подрядчиком, а в некоторых случаях оно именуется правообладателем. Даже если таким исполнителем или подрядчиком выступает физическое лицо, это лицо не является творцом, создателем, автором произведения, соответственно, автор не является стороной договора [2, с. 81].
По договору авторского заказа субъектом, выполняющим условия договора (автором), может быть только физическое лицо либо группа физических лиц, которые признаются соавторами. Юридическое лицо не может быть автором по договору авторского заказа. В случае заключения договора с юридическим лицом, фактически это будет означать заключение договора на создание произведения, в котором одной из сторон договора юридическое лицо будет выступать в качестве подрядчика.
Пункт 1 статьи 1296 ГК РФ устанавливает, что исключительное право на программу для ЭВМ, базу данных или иное произведение, созданные по договору, предметом которого было создание такого произведения (по заказу), принадлежит заказчику, если договором между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком не предусмотрено иное». [3]. Соответственно, если договором не предусмотрено иное, то исключительное право на произведение принадлежит заказчику. В договоре авторского заказа действует обратное правило: если в договоре прямо не указано условие о передаче исключительных прав заказчику, то данными правами обладает автор произведения.
Следует отметить, что в случае установления в договоре авторского заказа других существенных условий помимо его собственных (например, об отчуждении исключительного права или лицензионного договора), то в таком случае договор является смешанным — он представляет собой совокупность двух самостоятельных обязательств, возникших из указанных самостоятельных видов договоров [4, с. 120].
Соответственно, основным отличием договора авторского заказа от договора на создание произведения является следующее обстоятельство: по договору авторского заказа субъектом, выполняющим условия договора, может быть только физическое лицо, признаваемое автором, либо группа физических лиц — соавторов Также важным отличием является тот факт, что по договору авторского заказа автор обязуется создать произведение, а по договору на создание произведение подрядчик имеет право привлечь других лиц для выполнения данной работы.
Также отметим следующее отличие, касающееся законодательно установленных оснований для передачи исключительных прав на созданное произведение: если в договоре авторского заказа прямо не указано условие о передаче исключительных прав заказчику, то данными правами в соответствии с гражданским законодательством обладает автор произведения. В случае договора на создание произведения действуют обратные условия.
Необходимо также отграничить договор авторского заказа от договора подряда и договора на оказание услуг. Законодательному регулированию договора подряда посвящена 37 глава ГК РФ. В соответствии с пунктом 1 статьи 702 ГК РФ, «по договору подряда подрядчик обязуется выполнить по заданию заказчика определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат и оплатить его [3].
Основное отличие от договора подряда состоит в предмете договора, то есть в том, что по договору авторского заказа объектом является нематериальный результат интеллектуальной деятельности, тогда как по договору подряда объект носит материальный характер. Кроме того, по договору авторского заказа, как правило, включающему в себя условия договора об отчуждении исключительного права или лицензионного договора, передается не само произведение, а права на него. По мнению А. А. Монойло «для заказчика имеет значение лишь передача прав на это произведение» [5, с. 543]. При этом передача материального носителя не влечет возникновение у заказчика прав на произведение.
По сравнению с договором подряда, в котором подрядчик может привлекать к исполнению других лиц, если он не обязался по договору лично исполнить обязательство, договор авторского заказа должен быть выполнен непосредственно автором, и автор может привлечь к исполнению договора других лиц лишь при условии письменного согласия со стороны заказчика [6, с. 416]. В противном случае заказчик по договору заказа вправе отказать в выплате вознаграждения соавторам, кроме этого, он может потребовать возврата аванса и отказаться от принятия созданного произведения. В отличие от договора подряда в договоре авторского заказа личность автора имеет существенное значение. Предметом договора подряда может являться как результат не обладающей творческим характером работы, так и работа, носящая интеллектуальный характер.
Нормы, регулирующие договор подряда, неприменимы к договору авторского заказа. Как отмечает Д. А. Слинкин, «правовая природа договора авторского заказа состоит в том, что с одной стороны ему присущи признаки договора о распоряжении исключительными правами, в результате которого передаются права на нематериальный объект, а с другой — налицо признаки договора подряда, по которому исполнитель должен выполнить работу, а результат передать заказчику. Основное отличие от договора подряда состоит в предмете договора, то есть в том, что по договору авторского заказа объектом является нематериальный результат, в отличие от договора подряда, где объект носит материальный характер» [7, с. 5].
К договорам подряда относятся, в том числе, договоры:
— на проведение текущего ремонта;
— бытового подряда;
— строительного подряда;
— подряда на выполнение проектных и изыскательских работ;
— подрядные работы для государственных нужд и др.
В соответствии со статьей 703 ГК РФ, «договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику. По договору подряда, заключенному на изготовление вещи, подрядчик передает права на нее заказчику» [3].
Наконец, необходимо рассмотреть отличия договора авторского заказа от договора возмездного оказания услуг. Порядок заключения и исполнения последнего регламентируется положениями главы 39 ГК РФ.
В соответствии с положениями статьи 779 ГК РФ, «по договору возмездного оказания услуг, исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги» [3].
К возмездным услугам следует относить, например:
— медицинские;
— ветеринарные;
— аудиторские;
— консультационные;
— информационные;
— услуги по обучению;
— туристическому обслуживанию и др.
От договора возмездного оказания услуг договор авторского заказа отличается тем, что его под его предметом подразумевается творческая деятельность, осуществляемая автором. Кроме того, обязанность по договору авторского заказа выполняется автором лично [8, с. 7], тогда как договоры возмездного оказания услуг и подряда могут выполняться не только непосредственным исполнителем, но и другими лицами. При этом творчество, как указывал В. Я. Ионас, «представляет собой оригинальное производство идеи, тогда как отсутствие творчества характеризуется воспроизводством того, что ранее уже было создано в процессе оригинального творчества» [9, с. 183].
Также по договору авторского заказа автор обладает большим объемом прав, чем исполнители по договорам подряда и оказания услуг. За автором сохраняются его авторские права на произведение, переходящее в собственность заказчика.
Соответственно, при оформлении договорных отношений между заказчиком и исполнителем творческой работы, необходимо заключать именно договор авторского заказа, а не договор подряда/возмездного оказания услуг.
Таким образом, договор авторского заказа следует считать смешанным. К отношениям сторон по смешанному договору также применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре — на это указывает пункт 3 статьи 421 ГК РФ. Исключение составляет случай, определенный в статье 1240 ГК РФ, но с учетом одинаковых существенных условий договора об отчуждении исключительного права или лицензионного договора.
Литература:
- Витко В. С. Правовая природа договоров о создании произведений науки, литературы и искусства: монография / В. С. Витко. — Текст: непосредственный. — М.: Статут, 2019. — 241 с.
- Белькова Е. Г. Соотношение договора авторского заказа со смежными договорами / Е. Г. Белькова, В. Н. Белоусов. — Текст: непосредственный // Известия Байкальского государственного университета. — 2017. — Т. 27. — № 1. — С. 79–87.
- Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 11.03.2024) // Собрание законодательства РФ. — 05.12.1994. — № 32. — ст. 3301.
- Епимахова Е. М. Договор авторского заказа по российскому законодательству / Е. М. Епимахова. — Текст: непосредственный // Экономика, социология и право. — 2015. — № 12. — С. 118–121.
- Манойло А. А. Предмет договора авторского заказа / А. А. Манойло. — Текст: непосредственный // Молодой ученый. — 2019. — № 50(288). — С. 542–546.
- Татьянкина Д. А. Договор заказа на создание программного обеспечения: подряд или авторский заказ? / Д. А. Татьянкина, Е. П. Татаринова. — Текст: непосредственный // Вопросы устойчивого развития общества. — 2022. — № 8. — С. 414–420.
- Слинкин Д. А. Особенности договора авторского заказа / Д. А. Слинкин. — Текст: непосредственный // Материалы VI Международной студенческой научной конференции «Студенческий научный форум». — 2014. — С. 5–7.
- Айдинов А. Г. Р. Договор авторского заказа: особенности и правовая природа / А. Г. Р. Айдинов, Ф. С. Бекирова. — Текст: непосредственный // Тенденции развития науки и образования. — 2021. — № 69–4. — С. 6–9.
- Ионас В. Я. Критерий творчества в авторском праве и судебной практике: монография / В. Я. Ионас. — Текст: непосредственный. — М.: Юридическая литература, 1967. — 252 с.
