Одним из самых распространенных видов деятельности адвоката является представление интересов доверителя в случае возникновения юридического спора. Стараясь урегулировать конфликт, адвокат работает со всеми имеющимися сведениями, документами и вырабатывает позицию в целях защиты интересов своего доверителя.
Как представитель стороны адвокат выступает в судебных процессах, при проведении переговоров, а также при осуществлении процедуры медиации.
На первый взгляд, деятельность адвоката по защите интересов доверителя при проведении медиации ничем не отличается от деятельности адвоката при проведении переговоров или участии в судебном разбирательстве. Такое восприятие связано, прежде всего, с тем, что речь идет о представлении интересов только одной стороны.
Адвокат-представитель участника конфликта при проведении медиации должен уметь не только защитить интересы своего доверителя, а постараться сделать все для того, чтобы урегулировать спор мирным путем и помочь сторонам прийти к взаимовыгодному соглашению. Таким образом, целью адвоката становится не обращение сразу в суд и не попытка убеждения медиатора в том, что именно его доверитель прав, а поиск таких условий, которые будут одинаково благоприятны для участников спорного правоотношения.
Участие в процедуре медиации требует от адвоката дополнительной работы, поскольку защита интересов стороны в ходе медиации является новым видом деятельности адвоката, которая может быть рассмотрена с трех позиций:
— взаимодействие адвоката и доверителя;
— взаимодействие адвоката с противоположной стороной;
— взаимодействие адвоката с медиатором.
Говоря о работе адвоката с доверителем , необходимо отметить следующее. Во-первых, когда лицо обращается к адвокату за помощью при представлении его интересов в ходе медиации, адвокат должен объяснить все особенности данной процедуры. Первое, что обязан сделать адвокат, это разъяснить все недостатки, преимущества, а также особенности медиации.
Затем, для того, чтобы качественно и добросовестно оказать помощь доверителю, адвокату необходимо выяснить цели и мотивы доверителя. Если доверитель категорически отказывается идти на перемирие, адвокат должен проинформировать доверителя о том, что применение процедуры медиации в таком случае неуместно и лучше обратиться с иском в суд.
Но если доверитель все-таки стремится к мирному урегулированию конфликта и намерен искать со второй стороной (поскольку обе стороны должны быть согласны на проведение медиации) взаимовыгодные условия, тогда адвокату необходимо узнать истинные мотивы и цели доверителя, чтобы помочь достичь компромисса.
При этом адвокату важно знать именно полную и достоверную информацию, что позволит ему выстроить свою дальнейшую работу так, как это нужно для поиска максимально взаимовыгодного решения.
Необходимо также объяснить доверителю основные отличительные особенности медиации от судебного разбирательства, одними из которых являются сохранение деловых связей, конфиденциальность и ориентация на интересы сторон. Чаще всего именно эти аспекты являются привлекательными для конфликтующих. Достижение соглашения для сохранения деловых связей, а также конфиденциальность (в отличие от публичности судебного разбирательства) очень важны для продолжения дальнейшего сотрудничества между сторонами.
Адвокат также должен объяснить, что медиация является не только конфиденциальной процедурой, но также носит более доверительный характер по сравнению с публичным судебным разбирательством.
В ходе медиации часто затрагиваются личные взаимоотношения сторон, особенно это касается семейных конфликтов. Плюс медиации в том, что с ее помощью можно разрешить спор не только основываясь на строгости закона, но и на морали, общечеловеческих ценностях и понимании. Доверительное общение с медиатором помогает раскрыть истинные мотивы поведения людей, что позволяет облегчить процесс достижения взаимовыгодного соглашения.
При этом адвокату будет необходимо следить за тем, чтобы медиатор не настаивал на каком-либо решении, а просто помогал сторонам, стимулировал их к сотрудничеству и самостоятельной выработке условий примирения. Именно в этом суть медиации: помочь сторонам найти решение, а не навязать и заставить принять условия, выработанные медиатором. В основе медиации лежит добровольность и задача адвоката следить за тем, чтобы доверитель действительно свободно выражал свою волю.
В ходе медиации адвокату необходимо применение юридических знаний. Во-первых, адвокат должен следить за соблюдением прав своего доверителя. Это касается как процесса проведения самих переговоров, так и условий примирения, вырабатываемых в ходе медиации. Во-вторых, адвокат должен проверить на юридическую грамотность медиативное соглашение.
Часто в процессе медиации могут возникнуть правовые вопросы. Поскольку к медиатору не предъявляются требования о наличии юридического образования, присутствие адвоката становится просто необходимым. В таком случае имеет место юридическая консультация со стороны адвоката, для того чтобы разъяснить сторонам вопросы, в которых они некомпетентны.
Также адвокат должен внимательно оценивать доводы противоположной стороны и следить за тем, чтобы не было давления на доверителя. Часто одна из сторон конфликта пытается навязать свое единственное, по ее мнению, верное решение. В задачу адвоката входит не только оценка позиции и предложенных противоположной стороной условий, но и так называемый, тест на реальность предлагаемых решений.
С этим также связана обязанность адвоката пресечь сообщение доверителю недостоверной информации. Зачастую это делается для сокрытия важных фактов, способных повлиять на изменение условий медиативного соглашения. Поэтому адвокат должен приложить максимум усилий, чтобы его доверителя не ввели в заблуждение.
Суммируя вышесказанное, следует затронуть вопрос равенства сторон в ходе медиации. Безусловно, если одна сторона вступает в процесс переговоров с адвокатом, а другая — без, ни о каком равенстве речи идти не может, поскольку вторая сторона не сможет в полной мере обеспечить защиту своих интересов.
Статья 3 Федерального закона № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» в качестве одного из принципов предусматривает равноправие сторон. Данный принцип предполагает наличие равных возможностей при проведении медиации. Стороны имеют равные права при заключении соглашения о медиации, при выборе медиатора, определении условий медиативного соглашения. В ходе медиации стороны высказывают свое мнение, задают вопросы, предлагают условия разрешения спора также на основе принципа равноправия. Однако остается открытым вопрос: что делать, если у одной стороны есть представитель, а у второй нет?
Следующей формой деятельности адвоката как представителя стороны при проведении медиации является взаимодействие с противоположной стороной.
Как только лицо обратилось к адвокату с просьбой о защите интересов в ходе медиации, адвокат должен выяснить, кто именно является инициатором проведения медиации. Если инициатор противоположная сторона, то адвокат сразу начинает работу со своим доверителем. Но если инициатором выступает лицо, обратившееся к адвокату, а вторая сторона еще не осведомлена о возможном разрешении спора с помощью медиации, адвокату необходимо провести определенную работу с противоположной стороной.
В задачу адвоката будет входить предложение второй стороне провести процедуру медиации. При этом, необходимо иметь ввиду, что часто поначалу противоположная сторона не готова идти на перемирие. Связано это со многими аспектами, такими как неосведомленность о существовании медиации, нежелание садиться за стол переговоров, боязнь договориться на невыгодных условиях.
В таком случае адвокату предстоит провести разъяснительную работу с противоположной стороной, объяснить, что такое медиация и какими положительными и отрицательными моментами она обладает. Адвокату необходимо заранее продумать все преимущества, которые даст медиация сторонам, а также обдумать ответы на возможные вопросы.
Адвокат должен уметь найти общий язык не только с доверителем, но и с противоположной стороной. В этом заключается главное отличие медиации от судебного разбирательства — отсутствие состязательности.
К сожалению, юристы, а в особенности, адвокаты привыкли к борьбе в зале судебного заседания. «Юристы обучены думать в рамках соперничества или вражды и применять силлогизмы, которые необходимы, чтобы убеждать суд в вопросах факта и права» [1, с. 27]. В медиации нужна совершенно иная тактика. Необходимо уметь отстоять интересы своего доверителя, взаимодействуя с другой стороной конфликта.
Основываясь на интересах своего доверителя, адвокат предлагает противоположной стороне различные варианты разрешения спора, которые предварительно должны быть хорошо проанализированы с точки зрения требований закона и с позиции вероятности их принятия другой стороной.
Рекомендуется до начала обсуждения спорных вопросов согласовать с противоположной стороной или ее представителем «пределы соглашения». Это дает возможность заранее понять и отказаться от предложений, которые являются неприемлемыми для обеих сторон.
В целом, адвокату необходимо помнить о том, что некоторые приемы, которые используются в суде в отношении оппонента, являются совершенно неуместными при проведении медиации. Необходимо сохранять атмосферу сотрудничества для того, чтобы взаимодействие с противоположной стороной было продуктивно для всех.
Третьим аспектом деятельности адвоката как представителя стороны является взаимодействие адвоката и медиатора .
Адвокат и медиатор должны делать все необходимое для того, чтобы стороны могли достичь взаимовыгодного соглашения. Задачей адвоката является построение такого сотрудничества с медиатором, чтобы последний сумел направить стороны на заключение максимально выгодного для них соглашения.
Основываясь на интересах доверителя, адвокат задает вопросы медиатору, советуется с ним. Медиатор, в свою очередь, вправе попросить адвоката дать юридическую оценку ситуации, для того, чтобы грамотно выстроить свою работу.
Одной из важных функций адвоката как представителя в процессе медиации, является проверка медиативного соглашения. Согласно ч. 3 ст. 12 Закона о медиации, соглашение может иметь внесудебный характер, либо быть утверждено судом в качестве мирового соглашения.
Целью адвоката является проследить, чтобы медиативное соглашение было составлено в соответствии с законом и отвечало интересам доверителя. Необходимо проверить полномочия лиц, которые подписывают соглашение, особенно в случае, если противоположной стороной является юридическое лицо, а также, если сторона выступает через представителя.
Тут возникает вопрос о необходимости личного присутствия сторон конфликта, когда их интересы защищают представители. Безусловно, есть случаи, когда сторона не может присутствовать при проведении медиации по объективным причинам, таким как болезнь, нахождение за границей и другие. В таком случае, доверитель выражает свою волю через посредника (адвоката), который, в свою очередь, должен грамотно защитить интересы доверителя.
К сожалению, полномочия представителя неясны, поскольку право на заключение соглашения является специальным правом стороны конфликта. «Однако по совершенно необъяснимой причине законодатель не внес соответствующих изменений в соответствующие нормы ГПК РФ и АПК РФ. В результате в соответствии с действующим цивилистическим процессуальным законодательством представитель оказывается лишенным права на заключение соглашения о применении процедуры медиации, а также медиативного соглашения, что делает во многом затруднительным урегулирование споров с помощью посредника для физических лиц и совершенно невозможным для организаций» [2, c. 10].
Исходя из сущности медиации, присутствие стороны спорного правоотношения является просто необходимым для корректной формулировки условий медиативного соглашения, а также для его заключения. Связано это с тем, что именно стороны должны принять решение, которое они будут впоследствии добровольно исполнять. Как отмечается, для того, чтобы успешно провести примирительную процедуру «участвующее лицо не просто должно присутствовать, оно должно обладать правом совершить любое юридически значимое действие, а также принимать решения по всем вопросам, затрагивающим неправовые интересы сторон. Фактически речь идет о том, что сторона, участвующая в примирительных процедурах, обязана направить для участия в медиации лицо, полномочное принимать решения как по всем правовым, так и по связанным с конфликтом неправовым вопросам» [3, с. 50].
Суммируя вышесказанное, необходимо отметить важность роли адвоката в качестве представителя стороны при проведении медиации не только с точки зрения защиты интересов клиента опытным специалистом, но и с точки зрения оказания квалифицированной юридической помощи.
Литература:
- Шамликашвили, Ц. Глобальный разговор о медиации / Ц. Шамликашвили. // Медиация и право. — 2012. — № 4 (26). — С. 27.
- Зайцев, А. И. Проблемы нормативной регламентации посредничества (медиации) в России / А. И. Зайцев. // Законы России: опыт, анализ, практика. — 2011. — № 8.
- Стрельцова, Е. Г. Примирительные процедуры: проблемы законотворчества и правоприменения / Е. Г. Стрельцова. // Законы России: опыт, анализ, практика. — 2011. — № 10.
