Теория современного гражданского права разграничивает изменение обязательства и перемену лиц в обязательстве. В первом случае, прежний вид обязательственных связей исчезает и появляется новый, во втором случае сохраняется тот же вид обязательства, но между другими лицами.
Замена лиц в обязательстве подразделяется на замену кредитора и должника и именуется уступкой права (требования) и переводом долга. Таким образом, закон устанавливает общую возможность отчуждения обязательственного права на основании соответствующей сделки.
Статья 382 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ) устанавливает, что уступка права (требования) или цессия, означает, что кредитор передает другому лицу по сделке или в силу законодательного акта принадлежащее ему право. Лицо, передающее право (первоначальный кредитор), называется цедентом, лицо, которому право передается — цессионарием [1, с. 322].
В современный период развития гражданского законодательства вопрос о месте и значении уступки права (требования) как способа перемены лиц в обязательстве стал актуальным в связи с:
- Расширением диапазона использования уступки права (требования) в связи с утверждением принципа свободы договора и разрушением системы планово-регулирующих предписаний.
- Расширением сферы специального регулирования отношений, связанных с уступкой права (требования).
- Появление новых видов договоров, в которых нет еще полной совместимости с общими правилами уступки права (требования).
- Появлением новых правовых институтов, требующих скоординированности с институтом уступки права (требования).
- Появлением новых приемов злоупотребления уступкой права (требования).
Значение уступки права (требования) в современных условиях изменилось благодаря коренному изменению роли договора в экономическом обороте. Договор стал отвечать своему изначальному предназначению — быть формой согласования частных интересов.
Между тем, уступку права (требования) во многом сравнивают с таким институтом гражданского права как договор финансирования под уступку денежного требования (далее — факторинг). Сразу можно выделить общность этих двух институтов — и уступка права (требования) и факторинг являются правоотношениями по уступке действительного права (требования). Однако, факторинг имеет свои отличительные черты.
Факторинг является новым для нашего правопорядка. В его основе лежат хорошо известные практике развитого рыночного оборота отношения факторинга. Юридическую сущность этих отношений составляет уступка денежного требования, давно известная в обязательственном праве в качестве уступки права (требования). Однако отношения факторинга имеют более сложный характер, чем обычная уступка права (требования), сочетаясь не только с отношениями займа или кредита, но и с возможностью предоставления других финансовых услуг. Поэтому данный договор не следует рассматривать в качестве разновидности уступки права (требования).
Первоначально статья 824 ГК РФ устанавливала, что отношения факторинга представляют собой предпринимательские отношения, участник которых, приобретая денежное требование к другому лицу (например, в силу отгрузки ему товара или оказания возмездной услуги), не дожидаясь его исполнения, уступает данное требование банку или иной коммерческой организации (финансовому агенту — фактору) в обмен на получение денежных средств. Разумеется, фактор оплачивает такое требование кредитору не в полной сумме (имея в виду риск его возможной неоплаты должником) или предоставляет кредит, рассматривая данное требование как способ полного или частичного обеспечения его своевременного возврата. При этом учитывается и необходимое вознаграждение фактору.
В связи с изменениями, которые были внесены Федеральным законом от 26 июля 2017 года № 212-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» с 1 июня 2018 года внесены изменения в статью 824 ГК РФ, и понятие факторинга приобрело новую форму изложения, а именно:
«По договору финансирования под уступку денежного требования (договору факторинга) одна сторона (клиент) обязуется уступить другой стороне — финансовому агенту (фактору) денежные требования к третьему лицу (должнику) и оплатить оказанные услуги, а финансовый агент (фактор) обязуется совершить не менее двух следующих действий, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки:
1) передавать клиенту денежные средства в счет денежных требований, в том числе в виде займа или предварительного платежа (аванса);
2) осуществлять учет денежных требований клиента к третьим лицам (должникам);
3) осуществлять права по денежным требованиям клиента, в том числе предъявлять должникам денежные требования к оплате, получать платежи от должников и производить расчеты, связанные с денежными требованиями;
4) осуществлять права по договорам об обеспечении исполнения обязательств должников.
Принято также выделять «нераскрытый факторинг», при котором должник не знает о состоявшейся уступке требования и потому осуществляет платеж своему контрагенту (а последний, действуя в качестве доверительного собственника фактора, передает ему полученные денежные средства).
При постоянной потребности клиента, например, предприятия изготовителя, в кредите обслуживающий его банк может по договору принимать на себя обязанности не только по выдаче клиенту кредитов под уступку соответствующих денежных требований к его должникам, но и по предоставлению ему одновременно связанных с этим различных финансовых услуг, прежде всего по ведению бухгалтерского учета и выставлению счетов по поступающим денежным требованиям. Ведь такой фактор во многих случаях, по сути, «покупает дебиторскую задолженность» клиента или его денежные требования к контрагентам и потому заинтересован в контроле над операциями своего клиента, в том числе путем осуществления бухгалтерского учета его торговой или иной предпринимательской деятельности. Кроме того, факторинговые услуги могут включать изучение коммерческой деятельности и финансового состояния должников клиента, страхование рисков неплатежа, консультационные и иные услуги. Предоставление различных финансовых услуг (включая, разумеется, кредитование клиентов) экономически является основной, наиболее характерной стороной факторинга.
Таким образом, наряду с уступкой требования и кредитованием здесь появляются обязательства по финансовому обслуживанию фактором своего клиента, что позволяет рассматривать этот договор как смешанный. Вместе с тем, ГК РФ рассматривает этот договор как вполне самостоятельный. При этом договор факторинга может допускать обратное требование фактора к клиенту при неоплате уступленного обязательства должником (оборотный факторинг) либо исключать его (безоборотный факторинг), тем самым защищая клиента от кредитных рисков [2, с. 455].
Говоря о соотношении уступки права (требования) и факторинга, следует указать, что сегодня в науке нет единого мнения о характере соотношения рассматриваемых нами договоров [3, с. 5].
Так, В. А. Белов, квалифицирует договор уступки права (требования) и факторинга как явления соподчиненные, подчеркивая комплексную природу факторинга [4, с. 11].
Интересной видится позиция М. И. Брагинского, который указывает на то, что факторинговые обязательства не рассматриваются в качестве особого случая уступки права (требования), а включены в ГК РФ в группу обязательств по предоставлению финансово-кредитных услуг. Также автором отрицается самостоятельность договоров уступки права (требования), так как их невозможно индивидуализировать, а также определить место в системе договоров. Договор факторинга же М. И. Брагинский обозначает как особый самостоятельный договор [5, с. 376].
Следует согласиться с суждением Е. А. Суханова, который считает, что «…факторинг имеет более сложный характер, чем обычная цессия, сочетаясь не только с отношениями кредита и займа, но и с возможностью предоставления других финансовых услуг. Поэтому данный договор не следует рассматривать в качестве разновидности цессии» [6, с. 53].
Таким образом, и уступка права (требования) и факторинг представляют собой самостоятельные договоры с различной правовой природой. Причем факторинг является сложной сделкой, включающей в себя элементы различных договорных конструкций. При анализе судебной практики выделяется несколько позиций относительно природы рассматриваемых нами институтов.
Согласно первой, факторинг является самостоятельным договором, включающим в себя уступку права (требования), и регулируется специальными нормами главы 43 ГК РФ [7, 8].
Сущность противоположной позиции в том, что факторинг выступает договором уступки права требования, и к нему применимы нормы главы 24 ГК РФ [9].
Литература:
- Диденко А. Г. Гражданское право: курс лекций. Общая часть. Алматы, 2006.
- Гражданское право / отв. ред. Е. А. Суханов. 3-е изд., перераб. и доп. М., 2015. Т. 4.
- Клемина Ж. В. Соотношение договоров цессии и факторинга в законодательстве России // Символ науки. Государство и право. Юридические науки. 2016.
- Белов В. А. Уведомление должника об уступке требования. М., 2007.
- Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. М., 2011. Кн. 1.
- Калиманов С. С. Некоторые сходства и различия правовых институтов цессии и факторинга в законодательстве России // Вестник Российского университета дружбы народов. Серия: Юридические науки. 2006. № 3.
- Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.02.2015 по делу № А64- 4157/2014 // СПС «Консультант Плюс».
- Постановление ФАС Уральского округа от 09.12.2013 № Ф09–11844/13 по делу № А60–5371/2013 // СПС «Консультант Плюс».
- Определение ВАС РФ от 02.02.2011 № ВАС-462/11 по делу № А40–3706/10–97–36 // СПС «Консультант Плюс».
