В статье рассмотрены понятие и особенности непоименованных договоров. Показаны различия и сходства непоименованных и смешанных договоров, определены особенности их правового регулирования. Проанализированы подходы ученых к определению правовой природе непоименованных и смешанных контрактов, выявлены их преимущества для развития предпринимательства в России. Изучены отдельные виды непоименованных договоров, которые могут быть использованы в бизнесе.
Ключевые слова: непоименованные, смешанные, свобода договоров, правовое регулирование.
The article discusses the concept and features of unnamed contracts. The differences and similarities of unnamed and mixed contracts are shown, as well as the peculiarities of their legal regulation. The approaches of scientists to explaining the nature of unnamed and mixed contracts are analyzed, and their advantages for the development of entrepreneurship in Russia are determined. The development of types of unnamed contracts that can be used in business has been studied.
Keywords: unnamed, mixed, freedom of contract, legal regulation.
Действующее российское гражданское законодательство не содержит закрытого перечня договоров, а развитие экономики, трансформация имущественных отношений влекут появление новых типов, видов, подвидов договоров. Особенно актуальна данная проблема в сфере предпринимательской деятельности, поскольку обеспечить потребности имущественных отношений только с помощью предусмотренных законом договоров не всегда представляется возможным. В результате, все большее распространение получают смешанные и непоименованные договоры, которые смогли решить данную проблему.
Термин «непоименованный договор» не предусмотрен в законодательстве и встречается лишь в цивилистической доктрине [3, с 74–77].
Непоименованным следует считать лишь такой договор, в отношении которого не предусмотрено никакого гражданско-правового регулирования или договор не имеет содержательного нормативно-правового регулирования, даже если в отношении его имеются разъяснения высших судебных инстанций.
О непоименованном договоре можно говорить в случаях, когда, стороны создают договорную модель с «чистого листа» или когда гражданское законодательство лишь упоминает некоторые договоры, но не раскрывает их содержания либо осуществляет это фрагментарно [8, с. 128].
Непоименованный договор может приобрести статус поименованного только в случае его законодательного закрепления в законе или ином источнике гражданского права. Как, например, это произошло с опционным договором (ст. 429.3 ГК РФ) [11].
Основной целью бизнеса является получение прибыли, предприниматели стремятся достичь желаемого результата наиболее быстрым, эффективным и экономичным способом. Что заставляет их искать такие договорные конструкции, которые максимально отвечали бы их интересам.
Предприниматели нуждаются в гибких, современных правовых формах и достаточно часто реализуют возможность заключать договоры, не предусмотренные законом. При необходимости такие договоры могут быть даже разработаны индивидуально для конкретной ситуации. Например, на практике нередко заключаются договоры о проведении маркетинговых исследований, спонсорские договоры, непоименованные договоры в сфере оказания консультационных услуг. не предусмотренные российским законодательством. На сегодняшний день не существует ни одной сферы деятельности, где не предоставлялись бы консультации. Юридические фирмы оказывают услуги по подготовке правовых заключений по различным направлениям деятельности. Вопросами кадрового консультирования, повышением квалификации, проведения тренингов занимаются рекрутментские фирмы. В процессе осуществления предпринимательской деятельности возникает потребность в инвестиционных, логистических, инжиниринговых услугах. Договоры, регулирующие подобные отношения, действующим законодательством не предусмотрены.
Исследуя правовую сущность непоименованного договора, необходимо определить его квалифицирующие признаки.
Во-первых, это не закреплённость договора в действующем гражданском законодательстве. Непоименованный договор всегда отличается новизной. Непоименованным следует считать договор, когда его гражданско-правовое регулирование отсутствует и стороны создают модель договора самостоятельно, и тогда, когда в законодательстве содержится лишь упоминание о договоре, но не раскрывается его содержание. Непоименованность не означает просто отсутствие в законодательстве названия такого договора. Судебная практика исходит из того, что при квалификации непоименованного договора суды принимают во внимание не только его название, но и предмет договора, действительное содержание прав и обязанностей сторон, распределение рисков и т. д. Указанная позиция нашла отражение в Постановления Пленума ВАС РФ от 14 марта 2014 г. № 16 «О свободе договора и ее пределах» [12] и практике нижестоящих судов. Для правовой квалификации договора основное значение имеет не наименование договора, а его содержание и фактические взаимоотношения сторон в ходе исполнения, принятых на себя обязательств.
Во-вторых, основным признаком непоименованного договора и обязательным требованием к нему является непротиворечие его закону. Реализация принципа свободы договора предполагает, что непоименованный договор не предусмотрен законом и иными нормативными правовыми актами РФ, но и не противоречит им (п. 2 ст. 421 ГК РФ). Но нормы об отдельных видах договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, могут быть применены к непоименованному договору по аналогии закона в случае сходства отношений и отсутствия их прямого урегулирования соглашением сторон (п. 1 ст. 6 ГК РФ). Применение к непоименованным договорам по аналогии закона императивных норм об отдельных поименованных видах договоров возможно в исключительных случаях, когда ограничение свободы договора необходимо для защиты охраняемых законом интересов слабой стороны договора, третьих лиц, публичных интересов или недопущения грубого нарушения баланса интересов сторон [4, с. 18–20].
В-третьих, непоименованный договор является документально оформленной договоренностью сторон, где установлены основные права и обязанности каждой из них, при условии соблюдения норм гражданского законодательства. А гражданско-правовая ответственность выступает регулятором непредусмотренных законодательством договорных отношений, предоставляя при этом сторонам допустимые пределы осуществления своих прав [6, с. 300].
Среди цивилистов нет единого мнения по вопросу о смешанных и непоименованных договорах. Являются ли они отдельными разновидностями договоров или смешанные стоит выделить в качестве разновидности непоименованных.
Е. А. Суханов считает, что смешанные и непоименованные договоры отличны друг от друга. Обосновывает он это тем, что смешанные договоры состоят из уже известных видов договоров и в соответствующих частях смешанного договора применяются конкретные правила о поименованных договорах, что полностью исключает аналогию с непоименованными договорами, тогда как непоименованные договоры неизвестны для действующего законодательства, хотя и подчиняются его смыслу и требованиям [9, с. 25].
Злыгостев Е. С. указывает, что, смешанный договор — это такой тип договора, который содержит в себе различные положения двух и более договоров, предусмотренных в законах или прочих правовых актах. Регулируется такой договор соответственно правилам, применимых к договорам, являющихся его соответствующими частями, за исключением тех случаев, когда соглашением сторон или самим существом смешанного договора не предусмотрено иное.
Для смешанного договора не имеет значения количество его субъектов. Кроме того, не является обязательным участие всех субъектов в каждом из элементов договора. Допустим, если рассматривать договор поставки оборудования с его последующим монтажом, то одно лицо может осуществлять поставку оборудования, а другое- его монтаж [2, с. 168].
В таком договоре объединены договоры поставки, подряда и возмездного оказания услуг. В целях квалификации договора как смешанного, необходимо наличие определенных обстоятельств, которые бы позволили выявить в одном из элементов такого договора квалифицирующие признаки другого договора.
А. А. Диденко отмечает, что в состав смешанных договоров возможно включать непоименованные. Связывает он это с тем, что в законе прямо предусмотрена возможность заключения непоименованных договоров и, следуя этому факту, законодательные положения, касающиеся смешанных и непоименованных договоров, предполагают включение непоименованных договоров в состав смешанных [1, с. 22].
Представляется, что смешанный и непоименованный договоры по отношению друг к другу являются самостоятельными категориями. Это подтверждается в ст. 424 ГКРФ в которой различаются эти понятия. Смешанный и непоименованный договоры отличаются по существенным условиям, которые должны быть согласованы, для того чтобы договор мог считаться заключенным. Так, в смешанном договоре в соответствии с п. 3 ст.421 ГК РФ должны быть согласованы существенные условия для каждого из договоров, которые входят в него, то в непоименованном только условие о предмете. Правовое регулирование непоименованных и смешанных договоров отличается. Непоименованные договоры должны регулироваться общими диспозитивными и императивными нормами договорного права, не подпадая под специальные императивные ограничения, установленные в отношении отдельных видов поименованных договоров.
Считаем, что следует разработать, определения смешанного и непоименованного договора, а также определить их характеристики. В смешанном договоре –соединены элементы минимум двух поименованных договоров, а в непоименованном содержаться условия, не позволяющие причислить его к какому из известных видов договоров. Смешанный договор будет регулироваться законодательством о поименованных договорах, а непоименованные — согласно общим правилам договорного права. Критерием для разграничения непоименованного и смешанного договора прежде всего служит различие в механизме правового регулирования.
К сожалению, разграничение смешанных и непоименованных договоров в российском законодательстве отсутствует. Эту проблему необходимо решать, как можно быстрее, так как количество этих видов договоров увеличивается по объективным причинам и развитие смешанных и непоименованных договоров требует их скорейшего регулирования.
Считаем оправданным, что в российском гражданском праве не установлен закрытый перечень договоров, и развитие экономического оборота, трансформация имущественных отношений неизбежно влекут появление новых видов договоров. Особенно актуальна данная проблема в развивающихся видах бизнеса, например таких как медицина, это договор о суррогатном материнстве, договор об отчуждении органов и тканей, а также договор о донорстве крови и ее компонентов, договор о проведении клинического испытания лекарственных препаратов, который предусматривают проведение научного эксперимента с целью определения степени безопасности нового лекарства путем установления диапазона переносимых доз и исследования фармакокинетики, а также биоэквивалентности и биодоступности. Данный договор не закреплен в ГК РФ. Под клиническим исследованием лекарственного препарата понимается изучение диагностических, лечебных, профилактических, фармакологических свойств лекарственного препарата в процессе его применения у человека, в том числе процессов всасывания, распределения, изменения и выведения, путем применения научных методов оценок в целях получения доказательств безопасности, качества и эффективности лекарственного препарата [10, 135].
Участие в клинических испытаниях является возмездным и добровольным, в связи с чем можно на любой стадии испытания расторгнуть договор и отказаться от его продолжения. По международным правилам допускается прохождение клинического исследования один раз в три месяца. Договор о проведении клинических испытаний является возмездным консенсуальным договором, заключенным на определенный срок с гражданами, прошедшими медицинский скрининг, в целях клинических испытаний по влиянию новых лекарственных средств или эквивалентов существующих лекарственных средств на организм пациента.
Внедрение принципов экономики совместного потребления в сферу владения и пользования нежилой недвижимостью привело к появлению нового явления в организации предпринимательства — коворкинга, под которым понимается совместное использование офисных помещений и социальных пространств рядом с ним.
Активная цифровизация бизнес-процессов и совершенствование труда офисных сотрудников позволило совместно пользоваться рабочими местами, не приобретая недвижимость в собственность, используя юридические формы коворкинга. В использовании коворкинг-пространств заинтересованы не только самозанятые, фрилансеры и начинающие предприниматели, но и крупные работодатели, которым необходимы удаленные рабочие места для размещения сотрудников, выполняющих трудовую функцию дистанционно. Считаем, что формат коворкинга стал востребованной бизнес-нишей и имеет все шансы войти в российскую экономику прочно и надолго, что еще больше актуализирует исследование коворкинга в цивилистическом аспекте [7, с. 108].
Несмотря на фактическое использование термина «коворкинг» в нормативных документах разного уровня, чаще всего связанных с государственной поддержкой малого бизнеса, с позиции гражданского права коворкинг остается непоименованным договором и возникает необходимость в специальном правовом регулировании не только договора, но и самостоятельного вида предпринимательской деятельности с особым режимом правового регулирования специальными нормативными актами.
На наш взгляд, коворкинг целесообразно рассматривать в качестве самостоятельного вида предпринимательства, который в последнее время набирает обороты и стремительно развивается, зачастую деятельность коворкинг-центра по оказанию различного рода услуг носит разрешительный характер, например, организация питания, охраны, использования программных обеспечений и правовое регулирование, деятельность коворкинг-центра не должно ограничиваться договорами аренды нежилого помещения и оказания услуг, для этого требуется комплексное регулирование нормами предпринимательского права.
На практике возникает вопрос об определении места договора аутсорсинга в системе непоименованных соглашений. Наш взгляд, правильнее обозначать данный договор как непоименованный в ГК РФ, но поименованным в иных нормативно-правовых актах.
Аутсорсинг представляет собой механизм выведения определенных видов деятельности за рамки полномочий органов исполнительной власти путем заключения контрактов с внешними исполнителями на конкурсной основе [5, с. 30].
Мировой опыт свидетельствует, что широкое применение аутсорсинга в зарубежных странах позволяет повысить эффективность осуществления административно-управленческих процессов, более эффективно контролировать издержки деятельности, фокусировать внимание органов исполнительной власти на основной деятельности, повысить качество услуг, обеспечить доступность новых технологий, сократить капитальные затраты, сократить число административного и управленческого персонала, что приведет к существенной экономии бюджетных средств.
Посредством механизма аутсорсинга становится возможным существенно разгрузить деятельность государственных органов, сконцентрировав их внимание на ключевых направлениях работы в сфере экономики, и в ходе передачи полномочий по осуществлению отдельных видов деятельности негосударственным институтам сократить возможности для вмешательства государственных органов и их должностных лиц в сферу предпринимательства. На аутсорсинг передаются обычно функции по профессиональной поддержке бесперебойной работоспособности отдельных систем и инфраструктуры на основе длительного контракта (не менее 1–2 лет).
Считаем, что аутсорсинг по своей гражданско-правовой характеристике может рассматриваться как особый вид непоименованных договоров. Потому что основные отношения по аутсорсингу возникают между субъектами гражданского права-государственными органами и индивидуальными предпринимателями или юридическими лицами и предметом договора являются либо работы, либо услуги. Договор заключается на длительный срок, возможность заключения таких контрактов не противоречит нормам гражданского законодательства, хоть и не регулируется ими. Договорные отношения не могут регулироваться нормами муниципального или административного права.
Непоименованный договор является проявлением принципа свободы договора. Широкое распространение данных договоров в практике делового оборота обусловлено эффективностью их использования. Субъекты предпринимательской деятельности имеют возможность выбрать такую модель договора, которая наиболее отвечала бы их интересам, минимизировала затраты и обеспечивала исполнение обязательства. Прогрессивное, инновационное назначение непоименованных договоров состоит в том, что они лежат в основе развития новых видов договоров. Выявление правовой сущности указанных договоров позволит избежать ошибок при квалификации и обеспечить их правильное применение на практике.
Общество должно иметь такую систему договорных отношений, в которой оно нуждается и которая отражала бы многообразия экономического оборота. Для этого необходимо выяснить, имеются ли в новых договорных отношениях все признаки и условия, соответствующие закону и желанию субъектов гражданского оборота. Гражданское законодательство оставляет открытой возможность возникновения новых видов договоров. Это верно, поскольку договорные отношения эволюционируют, их невозможно реализовать в рамках существующих договоров и возникает потребность в новых гражданско-правовых договорах.
Литература:
- Диденко А. А. Конструкция непоименованного договора в гражданском праве // Научный журнал КубГАУ. 2013. № 90 (06). С. 22.
- Злыгостев, Е. С. Непоименованный и смешанный договоры в системе Гражданского права Российской Федерации // Вопросы российской юстиции. 2022. № 22. С. 168.
- Киракосян С. А., Околович Б. А. Проблемы квалификации смешанных и непоименованных договоров // Теория и практика современной юридической науки. Сборник научных трудов. — М., 2019. С. 74–77.
- Кувшинова Д. Н. Проблема квалификации гражданско-правового договора в качестве непоименованного // Вестник науки. 2019. Т. 3. № 1. С.18–20.
- Малинский М. Ю. Особенности квалификации смешанных и непоименованных договоров в предпринимательской деятельности // Студенческий. 2021. № 14–4(142). С. 30.
- Мигалюк Л. В. Гражданско-правовая ответственность по непоименованным договорам. // Теория и практика общественного развития. 2013, № 4. С. 300.
- Микрюков В. А. Пределы аналогии в договорно-правовой квалификации коворкинга // Имущественные отношения в РФ. 2022. № 11. С.108.
- Муль А. В. Порядок применения правовых норм к непоименованным договорам // Интеллектуальный потенциал XXI века: ступени познания. Сборник материалов международной научно-практической конференции. — М., 2017. С. 128
- Суханов Е. А. Российское гражданское право: учебник: в 2 т. /. отв. ред. Е. А. Суханов. — Москва: Статут. 2010. С. 25.
- Татар О. Исторические и теоретические аспекты непоименованных договоров: монография. Кишинэу: Tipocart Print, 2019. С.135.
- Гражданский кодекс РФ (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 11.03.2024) // Собрание законодательства РФ. 1994. № 32. Ст. 3301, 2024. № 12. Ст. 1572.
- Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 14 марта 2014 г. № 16 «О свободе договора и ее пределах» // СПС КонсультантПлюс.
