Роль нотариуса при заключении медиативного соглашения



Одна из заповедей нотариуса звучит следующим образом: «Помни о том, что твоя миссия направлена на то, чтобы не было споров между людьми». Этот же принцип упомянут в кодексе профессиональной этики нотариусов Российской Федерации [1] наравне со следующими принципами: воздавай должное правде, действуй осмотрительно, советуйся с честью, руководствуйся справедливостью.

С момента возникновения нотариата одной из основных задач нотариальной деятельности является содействие в урегулировании споров или отдельных разногласий лиц, обратившихся за их совершением. К сожалению, на сегодняшний день недостаточно освещен вопрос о роли нотариуса как примирителя. Нотариат призван предотвращать юридические конфликты и споры о праве.

Медиация является одним из частных способов внесудебного разрешения конфликтов в мировой практике. Эта процедура возникла в США во второй половине ХХ века и вскоре распространилась на большинство стран как континентального, так и англосаксонского правопорядка, демонстрируя высокие показатели мирного урегулирования споров.

В странах латинского нотариата одними из основных медиаторов, способствующих сторонам в разрешении конфликта, стали именно нотариусы. В России был принят и действует Федеральный закон «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» [2] (далее по тексту Закон о медиации).

Результатом успешной проведенной медиации является заключение медиативного соглашения, которое может быть составлено как в простой письменной форме, так и удостоверено нотариусом.

Понятие и преимущества медиации

Медиативное соглашение — это соглашение, достигнутое сторонами в результате применения процедуры медиации по спору или спорам, отдельным разногласиям спора и заключенное в письменной форме (п. 7 ст. 2 Закона о медиации).

Сторонами медиативного соглашения выступают стороны процедуры медиации, являющиеся субъектами спорного правоотношения и определившие содержание и условия соглашения, направленного на урегулирование правового спора. Медиатор (или организация, осуществляющая деятельность по обеспечению процедуры медиации) не являются сторонами медиативного соглашения.

При заключении медиативного соглашения участники процедуры медиации руководствуются правилами ст. 12 Закона о медиации. Такое соглашение заключается в письменной форме, в нем должны быть отражены следующие сведения:

1) О сторонах процедуры медиации

2) О предмете спора

3) О проведенной процедуре медиации

4) О медиаторе, который проводил процедуру

5) Согласованные сторонами процедуры медиации обязательства

6) Условия и сроки выполнения сторонами процедуры медиации принятых на себя обязательств.

Если спор вытекал из гражданских правоотношений, и медиация проводилась вместо обращения в суд, то медиативное соглашение расценивается законодателем как гражданско-правовая сделка (ч. 4 ст. 12 Закона о медиации). Если процедура медиации проводилась по спору, являющемуся предметом судебного разбирательства в суде, то в данном случае медиативное соглашение может утвердить суд.

Медиатор оформляет в письменном виде достигнутые в процедуре договоренности, не привнося ничего нового в содержание медиативного соглашения. Проект медиативного соглашения включает предложения по урегулированию спора и условиях их реализации, которые были согласованы сторонами на предыдущем этапе медиации.

Медиативное соглашение может быть составлено как в простой письменной форме, так и удостоверено нотариально (ст. 59.1 Основы законодательства о нотариате [3]). В случае рассмотрения дела в суде, когда стороны в процессе решили прибегнуть к процедуре медиации и в суд подготовили медиативное соглашение, в данном случае судом будет утверждено мировое соглашение.

В случае удостоверения медиативного соглашения у нотариуса оно имеет силу исполнительного листа (ст. 12 Федерального закона «Об исполнительном производстве» [4]).

Законодательное регулирование медиации в нотариате

Введение в нотариальную практику медиативного соглашения происходило постепенно. Впервые медиация появилась в Российском законодательстве с введением Закона «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)», а именно 27 июля 2010 года № 193-ФЗ.

Федеральным законом от 26 июля 2019 г. № 197-ФЗ [5] были внесены достаточно большие изменения в «Основы законодательства о нотариате», а также ГПК РФ [6], АПК РФ [7], КАС РФ [8]. В целом данный Федеральный закон посвящен развитию функций судебного примирения и примирительных процедур в рамках гражданского и административного судопроизводства, а также деятельности нотариусов.

Федеральным законом № 197-ФЗ от 26.07.2019 года в главу X «Основ законодательства о нотариате» включена новая статья 59.1 (далее по тексту «Основы»). Начало действия документа — 25.10.2019 года.

Согласно статье 59.1 Основ законодательства о нотариате. «Удостоверение медиативного соглашения» «нотариус удостоверяет медиативное соглашение, достигнутое сторонами в соответствии с соглашением о проведении процедуры медиации, предусмотренным ФЗ от 27.07.2010 года № 193-ФЗ».

Статья 12 Федерального закона «Об исполнительном производстве» была дополнена указанием на новый вид исполнительных документов — «нотариально удостоверенные медиативные соглашения или их нотариально засвидетельствованные копии».

Что касается законодательного регулирования применения процедуры медиации в нотариальной деятельности. То оно представлено следующими документами:

— директива 2008/52ЕС Европейского парламента и Совета от 21.05.2008 года относительно некоторых аспектов медиации в гражданских и коммерческих делах [9].

— Европейский кодекс поведения для медиаторов (разработан инициативной группой практикующих медиаторов (посредников) в Брюсселе 01.04.2004 г.) [10].

— «Основы законодательства о нотариате в Российской Федерации»

— Федеральный закон от 27.07.2010 № 193-ФЗ (ред. от 26.07.2019) «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)»

— Профессиональный кодекс этики нотариусов.

Несмотря на то, что в России был принят и действует Федеральный закон «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)», однако он практически не применяется нотариусами в Российской Федерации. Это происходит по нескольким причинам.

Во-первых, для проведения процедуры медиации необходимо обладать определенными навыками и знаниями.

Во-вторых, медиация — это посредническая деятельность, а нотариус в соответствии со ст. 6 «Основ законодательства о нотариате» нотариус не вправе оказывать посреднические услуги при заключении договоров. И в данном случае мы наблюдаем противоречие. С одной стороны, нотариус выступает как должностное лицо, задача которого состоит в предотвращении конфликтов, и в то же время он не вправе оказывать данные услуги. Цель профессиональной деятельности нотариуса состоит в предотвращении гражданско-правовых споров. Например, нахождение выхода из спорных ситуаций между супругами, между родителями (при определении места жительства ребенка) и др.

В странах, где существует нотариат латинского типа, была реализована возможность выполнения нотариусом функций медиатора.

Правила проведения нотариусом медиации в Германии закреплены в нормативных актах, регулирующих порядок осуществления нотариусом профессиональных обязанностей. Это закон Германии о нотариате, Деятельность нотариуса в качестве посредника происходит в двух основных формах: при удостоверении актов и при проведении официальных примирительных процедур.

Нотариус проводит собеседования и консультации. Переговоры с целью согласования разногласий сторон. Удостоверение соглашений, заключенных в рамках частной модели медиации вне нотариального производства.

Посредническая деятельность нисколько не противоречит основным целям нотариальной деятельности. Даже наоборот, участие нотариата в мирном урегулировании конфликтов является одной из форм защиты прав граждан и юридических лиц, что подтверждается юридической практикой многих развитых стран. Среди представителей юридических профессий одним из лучших, на мой взгляд, кандидатов для исполнения функций медиатора является нотариус, такие как нейтральность и беспристрастность — важные составляющие его профессиональной службы. К тому же он имеет необходимый опыт примирения сторон. Соглашения, заключенные по результатам нотариальной медиации, могут быть заверены этим же нотариусом, а для их исполнения выдан исполнительный лист, что является необходимой гарантией для сторон медиации. В связи с этим формулировка статьи 6 Основ законодательства о нотариате, по мнению В. В. Ралько и В. А. Фомина представляется устаревшей, в части распространения запрета на оказание нотариусами медиативных услуг [11].

Применение медиации в различных сферах нотариальной деятельности

Медиация в семейных правоотношениях

Говоря о процедуре медиации в семейном праве, хотелось бы отметить, что проведение такой процедуры возможно только в случаях урегулирования споров: о месте жительства ребенка при раздельном проживании родителей, об осуществлении родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка (определении порядка общения с детьми), об устранении препятствий к общению с ребенком его близких родственников. Что же касается лишения и ограничения родительских прав, то к таковым применение медиации практически невозможно, поскольку разрешение таких споров возможно только в суде, с обязательным участием прокурора и представителя органа опеки и попечительства.

Что касается сферы семейных отношений, то к нотариусу могут обратиться, например, за заключением алиментного соглашения, либо за соглашением об определении места жительства ребенка. В последнее время наметилась тенденция мирного урегулирования споров, граждане стали понимать, что решение, которое может вынести суд, может не устроить либо одну, либо другую сторону. Обе стороны заинтересованы в заключении соглашения, условия которого устраивает обе стороны. Кроме того, заключая соглашение у нотариуса, стороны экономят своё время и избегают судебных разбирательств.

Часто граждане хотят переложить принятие решения на третье лицо. Процесс ведения переговоров в рамках медиации помогает всем сторонам прийти к общему мнению в решении сложившейся ситуации, найти компромисс, либо привести стороны к сохранению семейных отношений или максимально бесконфликтно найти решение психологических или юридических проблем, которые могут быть связаны с имуществом, вопросами содержания и воспитания детей.

Что касается вопроса определения места жительства ребенка, то в данном случае при заключении такого соглашения необходимо учитывать мнение ребенка, начиная с 10 лет [12].

Часто стороны не предполагают об ином способе урегулирования спора, и сразу выбирают судебное разбирательство, как, по их мнению, единственный выход из ситуации. Именно неосведомленность граждан о возможности мирного урегулирования спора либо через процедуру медиации, либо через нотариуса порождает судебные процессы.

Стороны могут воспользоваться дополнительным способом урегулирования спора — включить в любой заключаемый ими договор медиативную оговорку.

Наиболее часто такую оговорку включают родители в соглашение об установлении места жительства и о порядке воспитания несовершеннолетних детей. Реже медиативную оговорку включают супруги (будущие супруги) в брачный договор.

Наследственные споры

Одним из основных видов нотариальных действий является выдача свидетельств о праве на наследство (ст. 35 Основ законодательства о нотариате). В случае если наследников несколько, то они получают имущество наследодателя в долях (приобретают право общей долевой собственности).

В соответствии со ст. 247 Гражданского кодекса «Владение и пользование имуществом, находящимся в долевой собственности, осуществляются по соглашению всех ее участников, а при недостижении согласия — в порядке, устанавливаемом судом».

Кроме того, каждый участник долевой собственности обязан соразмерно со своей долей участвовать в уплате налогов, сборов и иных платежей по общему имуществу, а также в издержках по его содержанию и сохранению (ст. 249, 210 ГК РФ).

В случае если длительное время один из сособственников не платит за свою долю недвижимости (квартплату), то коммунальные службы взыскивают солидарно в судебном порядке со всех сособственников. К сожалению, часто бывает, что взыскание производят с того, у кого есть доход. Получается ситуация, когда один платит за всех. Возникает конфликт. Тот, кто оплатил коммунальные платежи за других сособственников, может просить других наследников возместить ему взысканные платежи за общее имущество, а в случае неоплаты вынужден обратиться с иском в суд (по месту жительства ответчика) о взыскании денежных сумм в порядке регресса. Как не попасть в такую ситуацию? Есть решение, но, к сожалению, не все наследники знают об этом.

Этой бы ситуации не возникло, если бы наследники сразу после получения свидетельств о праве на наследство сразу решили, какое имущество кому остается. Разделить наследство возможно путем заключения соглашения о разделе наследственного имущества. Данное соглашение не подлежит обязательному нотариальному удостоверению. Оно может быть заключено как в простой письменной форме, так и удостоверено нотариально. Но есть одно но, его можно заключить не позднее 3 лет после выдачи свидетельств о праве на наследство. В идеале, когда нотариус, у которого наследники получают наследство, знает, что после получения свидетельств между наследниками будет производиться раздел наследственного имущества. В таком случае, сразу после получения свидетельства о праве на наследство можно произвести раздел наследственного имущества и, в будущем избежать конфликтов по поводу оплаты и взыскании в порядке регресса с родственников квартплаты (или других платежей по содержанию имущества).

Например: каждый из наследников получил свидетельство о праве на наследство по закону по 1/3 доле в праве на квартиру, на гараж, и на денежные вклады. Соглашением о разделе наследственного имущества стороны договорились о том, что один становится собственником квартиры, второй — собственником гаража, третий — получает денежные вклады. Наследники ставят точку и больше к разделу имущества не обращаются. Соглашение о разделе имущества будет являться основанием на регистрации права собственности в Едином государственном реестре недвижимости. (далее по тексту ЕГРН).

Супружеские конфликты

Медиация может применяться для разрешения конфликтов, возникающих в разных сферах, в том числе и в сфере семьи.

В связи с тем, что с декабря 2015 года соглашение о разделе имущества между супругами подлежит обязательному нотариальному удостоверению к нотариусу стали обращаться по данному вопросу. Обычно с вопросом о разделе совместно нажитого имущества супруги обращаются к нотариусу, находясь в стадии развода.

Как правильно произвести раздел имущества, какие возможности есть у нотариуса, и в каком статусе (в браке или быть разведенным) нужно обратиться к нотариусу? Что удостоверяет нотариус, в случае супружеских конфликтов.

В случае, если супруги состоят в браке, и есть общая цель разделить совместно нажитое имущество, то в данном случае возможно заключение соглашения о разделе имущества либо заключение брачного договора.

В случае, когда супруги уже разведены, то единственный вариант для них — это удостоверение соглашения о разделе имущества (см. Таблицу 1).

Таблица 1

	Брачный договор	Соглашение о разделе имущества
когда возможно заключение	— до брака — во время брака	— во время брака — после расторжения брака
вступает в силу	— либо с момента заключения брака (если заключили до брака) — либо с момента нотариального удостоверения	— с момента нотариального удостоверения
доли супругов (бывших супругов) при разделе имущества	раздел может быть не равный	обязательное соблюдение равных долей по ½ доле каждому

В чем преимущество брачного договора перед соглашением о разделе имущества. Согласно действующему гражданскому законодательству при удостоверении брачного договора супруги могут предусмотреть какое имущество им остается после расторжения брака. При этом они могут включить в брачный договор и имущество, которое принадлежит им на праве личной собственности (например, подарено, либо приобретено по наследству). В брачном договоре можно предусмотреть разные доли в имуществе у супругов, что нельзя сделать соглашением о разделе имущества.

В соглашении о разделе имущества обязательно должно быть соблюдено требование о равных долях супругов.

Одним из вариантов исключения супружеских конфликтов при разводе и разделе имущества — это заключение брачного договора, в котором стороны сразу могут договориться, что кому остается в случае расторжения брака.

В брачном договоре можно предусмотреть медиативную оговорку, которая звучит следующим образом: «все споры, возникающие из настоящего договора или в связи с ним, подлежат урегулированию с помощью процедуры медиации. Стороны обязуются прибегнуть в указанной процедуре прежде, чем обратиться в суд».

В заключение можно сказать, что нотариус, который в силу своих профессиональных обязанностей вправе приводить зачастую различные интересы сторон к общему знаменателю, может достаточно эффективно участвовать в примирительных процедурах как в рамках ст. 59.1 Основ, так и вне этих рамок. Участие нотариуса тем предпочтительнее, учитывая, что оформление результатов достигнутых соглашений нотариусом придает им дополнительную устойчивость и неоспоримость, обеспечивая одновременно необходимую конфиденциальность для сторон.

Перспективным также может быть проведение нотариусом процедур медиации совместно с медиатором и/или согласительных процедур с использованием современных информационных технологий, например в режиме видеоконференцсвязи, в связи с развитием «электронного нотариата» и наделением нотариуса правом совершения нотариальных действий в удаленном режиме.

В настоящее время граждане могут прийти к нотариусу за заключением какого-либо соглашения уже по итогам проведенной медиатором примирительной процедуры (например, за удостоверением соглашения об уплате алиментов). Нотариальное удостоверенное соглашение будет иметь силу исполнительного листа в соответствии сост. 12 Федерального закона «Об исполнительном производстве.

Возможность принудительного исполнения других соглашений, достигнутых в результате медиации, может являться гарантией защиты прав добросовестного участника медиации от возможных злоупотреблений другой стороны.

Литература:

1. Кодекс профессиональной этики нотариусов в Российской Федерации Принят решением Собрания представителей нотариальных палат субъектов Российской Федерации (протокол от 16 ноября 2015 г. N 33), утв.Минюстом России 12.08.2019, 19.01.2016) (ред. от 23.04.2019) // электронный ресурс http://www.garant.ru/products/ipo/prime/doc/71157562/
2. Федеральный закон от 27.07.2010 N 193-ФЗ (ред. от 26.07.2019) «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)»// «Собрание законодательства РФ», 02.08.2010, N 31, ст. 4162.
3. «Основы законодательства Российской Федерации о нотариате» (утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1) (ред. от 02.07.2021) (с изм. и доп., вступ. в силу с 25.08.2021)//«Российская газета», N 49, 13.03.1993.
4. Федеральный закон от 02.10.2007 N 229-ФЗ (ред. от 30.12.2020) «Об исполнительном производстве»//«Собрание законодательства РФ», 08.10.2007, N 41, ст. 4849.
5. Федеральный закон от 26 июля 2019 г. N 197-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»//«Собрание законодательства РФ», 29.07.2019, N 30, ст. 4099.
6. «Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации» от 14.11.2002 N 138-ФЗ (ред. от 01.07.2021)//«Собрание законодательства РФ», 18.11.2002, N 46, ст. 4532.
7. «Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации» от 24.07.2002 N 95-ФЗ (ред. от 01.07.2021, с изм. от 22.07.2021)//«Собрание законодательства РФ», 29.07.2002, N 30, ст. 3012.
8. «Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации» от 08.03.2015 N 21-ФЗ (ред. от 30.04.2021, с изм. от 15.07.2021)//«Собрание законодательства РФ», 09.03.2015, N 10, ст. 1391.
9. Директива 2008/52ЕС Европейского парламента и Совета от 21.05.2008 года относительно некоторых аспектов медиации в гражданских и коммерческих делах электронный ресурс: http://base.garant.ru/2568236/
10. Европейский кодекс поведения для медиаторов (разработан инициативной группой практикующих посредников при поддержке Европейской Комиссии и принят на конференции в Брюсселе 02.06.2004 г.) // Приложение к журналу «Медиация и право. Посредничество и примирение». 2007 г., №2, с14-15.
11. Нотариат в предотвращении и разрешении юридических конфликтов. Нотариальная медиация В.В. Ралько, В.А. Фомин. С 133.
12. См. ст. 57 Семейного кодекса РФ (Право ребенка выражать свое мнение). «Семейный кодекс Российской Федерации» от 29.12.1995 N 223-ФЗ (ред. от 02.07.2021)//«Собрание законодательства РФ», 01.01.1996, N 1, ст. 16