Условие take or pay и его сочетание с принципом свободы договора

В данной статье приведена попытка исследования условия «take or pay» в контексте современных реалий гражданского права Российской Федерации, а также то какие правовые последствия рождает данное условие.

Ключевые слова: договор поставки, экономический принцип, Судебная коллегия, основное исполнение, гражданское законодательство РФ, неисполнение обязательства.

Учитывая принципы, которые закрепляются гражданским законодательством Российской Федерации, можно смело говорить о создании на территории государства свободного экономического пространства, осуществляемое без прямого влияния управляющих структур на гражданский оборот. Одним из принципов, которые обуславливают создание подобного пространства, является принцип свободы договора, закрепленный в ст. 421 Гражданского Кодекса РФ.

Однако принцип свободы договора, несмотря на диспозитивный характер ограничивается при помощи других норм как диспозитивных, так и императивных. Условие take or pay можно определять, как спорный момент. Стоит понимать, что данное условие не выступает обособленным и отдельным видом гражданско-правового договора, а скорее является экономическим принципом, что напрямую вытекает из смысла определения Судебной коллегии по экономическим спорам (КЭС) от 20.08.2021 № 305-ЭС21–10216 [3]. Но для наиболее полного изучения правовой природы принципа «take or pay», стоит рассмотреть его сущность и историю становления в качестве основополагающего условия для договоров крупной поставки.

Историческим началом использования условий подобных take or pay считается момент обнаружения крупного газового месторождения в Нидерландах. Таким образом возникновение особого условия договоров поставок было вопросом времени, так как появляется необходимость гарантирования оплаты и поставок. С заказчиками газа заключался многолетний договор с зафиксированным объемом газа, который покупатель был обязан оплатить, в случае невозможности оплаты поставок заказчик обязывался уплатить штраф. Дынные факторы служили средством минимизирования рисков, которые поставщик, в нашем случае государство, мог понести на фоне капиталовложений, которые были произведены для осуществления доставки товара. Далее принцип стал использоваться за пределами Нидерландов, российская компания Газпром использовала подобное условия при заключении контрактов поставки газа на срок свыше 25 лет [6; стр. 23].

Сегодня принцип «бери или плати» применяется не только в сфере газового оборота, но и в повседневной жизни обычного человека. Так данное договорное условие применяется при оформлении месячного абонемента в фитнесс зал или при покупки долгосрочной подписки на какой-либо сервис, предоставляющий контент. Таким образом можно говорить о бытовом характере условия take or pay . Но все же остается вопрос о правомерности данного экономического принципа, несмотря на его финансовую выгодность для представителей малого предпринимательства в период начала деятельности.

Условие «take or pay» присущ договору поставки, поэтому следует лучше изучить юридические аспекты подобного вида договора. Важным признаком является субъективная составляющая договора поставки: согласно Гражданскому законодательству РФ [1; ст. 506] поставщиком может выступать юридическое лицо, деятельность которого заключается в предпринимательстве; покупатель же приобретает товар для дальнейшей его коммерциализации, то есть дальнейшая реализация товара не должна быть связана с личными и бытовыми целями. Все эти факторы делают договор поставки — договором между двумя юридическими лицами [5; стр. 102]. В случае возникновения спора судам следует руководствоваться императивными нормами ст. 506 ГК РФ, а не на суть договора, по которому одно лицо обязует передать товар другому. Договор поставки — это всегда отношения между предпринимателями, каждый из которых имеет цель наибольшей прибыли. Данные критерии дал Высший Арбитражный Суд РФ в своем постановлении [2].

Рассматривая все факторы специфики договора поставки, можно сделать вывод, что условие take or pay более чем уместно и выступает юридическим инструментарием, благодаря которому защищается предпринимательская деятельность от недобросовестного покупателя или непредвиденных форс-мажоров.

Но как данный экономический принцип согласовывается с нормами гражданского законодательства РФ? Так, Высший суд пришел к выводу, что право на односторонний отказ от договора возмездного оказания услуг, предусмотренное п. 1 ст. 782 ГК РФ, императивно и не может быть исключено договоренностью сторон [3]. Однако стороны вправе согласовать условие о праве исполнителя на получение платы за отказ заказчика от договора. Условие take or pay как раз и представляет собой плату за отказ от договора, но оно применяется в случае, когда заказчик получил, помимо основного исполнения, дополнительные преимущества с самостоятельной ценностью. Как же формировать подобный договор и не нарушать законодательство? Согласно пункту 48 Постановления ВС РФ от 22.11.2016 года, если стороны заключают соглашение, в соответствии с которым должник вместо основного исполнения уплачивает денежные средства или передает иное имущество, такое соглашение, по общему правилу, порождает право, но не обязанность [4]. Что означает предоставление должнику право выбора, однако право выплатить штраф является факультативным и кредитор не может требовать его исполнения.

Поэтому в соответствии с определением Судебной коллегии по экономическим делам ВС РФ [3], условие «бери или плати» стоит рассматривать отдельно: либо «бери» либо «плати». Заказчик отказывается от возможности требовать от второй стороны предоставления услуг и освобождает исполнителя от соответствующей обязанности («бери»). Но заказчик не может так просто отказаться от своих обязанностей перед исполнителем («плати»).

Таким образом можно сказать, что сформированная на сегодняшний день судебная практика по вопросу соответствия «бери или плати» законодательству РФ, подтверждает возможность ее применения, но с некоторыми условиями, которые были определены еще ВАС в постановлении от 14 марта 2014 года «О свободе договора и ее пределах» [].

Литература:

1. Гражданский кодекс Российской Федерации: текст с изм. и доп. на 26.10.2021 г.
2. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 22.11.2016 N 54 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении
3. Постановление Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 N 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением Положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки»
4. Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 20.08.2021 N 305-ЭС21–10216 по делу N А40–328885/2019
5. Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга вторая: Договоры о передаче имущества. Изд. 4-е, стереотипное. — М.: «Статус». 2002. — 800 с.
6. Ремини Э. Юридические аспекты долгосрочных договоров поставки с оговоркой «Бери или плати» на рынке природного газа // Вестник СПбГУ. Серия 14. Право. 2014. № 1. URL: https://cyberleninka.ru/article/n/yuridicheskie-aspekty-dolgosrochnyh-dogovorov-postavki-s-ogovorkoy-beri-ili-plati-na-rynke-prirodnogo-gaza (дата обращения: 11.11.2021).
7. ПравоRu [электронный ресурс]// «Бери» отдельно, «плати» отдельно: ВС разъяснил принцип Take or pay — Режим доступа: https://pravo.ru/story/234166/ (дата обращения 11.11.2021)